新商标讲稿.ppt
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1、商标侵权的判定标准和驰名商标的司法保护,最高人民法院知识产权庭夏君丽,讨论内容,商标侵权的判断标准和基本原则商标的正当使用商标确权纠纷的相关法律适用冲突的解决:商标与商标、商标与其他权利的保护驰名商标的司法保护,商标侵权行为,商标法第52条:(五种)(一)未经商标注册人的许可,在相同商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的;(二)销售侵犯注册商标专用权的商品;(三)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的;(四)未经注册人的同意,更换其注册商标并将更换商标的商品又投入市场的;(五)给他人的注册专用权造成其他损害的。,商标侵权行为,商标法实施条例50条(
2、二种)(一)在同一种或者类似商品上,将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用,误导公众的(二)故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。,商标侵权行为,商标司法解释第1条(三种)(一)将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用,容易使相关公众产生误认的行为。(二)复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似的商品上作为商标使用,误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的。(三)将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名,并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务,容易使相关公
3、众产生误认的。,商标使用,商标法实施条例第3条:商标法和本条例所称商标的使用,包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上,或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。商标法实施条例39条第3款商标使用的管理,对于违反商标法第44条第(四)项的行为的,可申请撤销,商标注册人提供证据材料,使用的证据材料和许可他人使用的证据材料。,商标使用行为的其他表现方式,司法实践中,商标使用行为还表现为如下方式:将他人的注册商标作为其图书名称或者名称的一部分;将他人药品名称作为商标使用、注册;将他人注册商标分开分别申请注册并联合使用在楼盘广告中突出使用标有他人注册商标的物品 商标权人实际使用的商
4、标与取得注册的商标存在一 定差异;商标权人未将注册商标实际使用在核定使用的商品上,仅仅将其注册商标转让给他人,六酱 必菜 居园,案例,原告:路易威登马利蒂公司被告:上海鑫贵房地产开发有限公司被告:上海国际丽都置业有限公司,商标侵权行为的认定,第一、首先确定注册商标专用权的权利范围;第二、确定被控侵权对象,包括被控侵权的商标 和该商标所标示的商品;第三、判断被控侵权商标与注册商标是否相同或 者近似;使用被控侵权商标的商品与注册 商标核定使用的商品是否是同一种或者类 似。,在进行被控侵权的商标与注册商标是否相同或者近似,以及被控侵权商标所使用的商品与注册商标所核定使用的商品是否属于同一种商品或者类
5、似商品的判断时,主要涉及:相关公众、商标近似、类似商品等基本概念或者法律事实的界定,以及对商标侵权行为认定的原则和方法。,商标相同与商标近似的判断,司法解释第9条:商标法第五十二条第(一)项规定的商标相同,是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较,二者在视觉上基本无差别。商标法第五十二条第(一)项规定的商标近似,是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较,其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色,或者其各要素组合后的整体结构相似,或者其立体形状、颜色组合近似,易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。,商标相同或者近似的判断原则,商标解释第10条:(一)
6、以相关公众的一般注意力为标准;(二)既要进行对商标的整体比对,又要进行对商标主要部分的比对,比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行;(三)判断商标是否近似,应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。,商标显著性与知名度的关系,注册商标的法定要件,但实践中仍有大小程度不同之分:“泰山”、“扳倒井”、“古贝春”显著性强弱判断近似正比知名度高低之分。知名度的获得,需要时间的长短、宣传强度、和范围;显著性强,只须经历不知名到知名的过程,时间长不是必需。有时二者是相伴而生,特别是在显著性是通过使用产生的情况。案例:小肥羊、酸酸乳,类似商品的判断,类似商品和服务的判断 商标解释第11条:商标法第五十二条第
7、(一)项规定的类似商品,是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同,或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。类似服务,是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同,或者相关公众一般认为存在特定联系、容易造成混淆的服务。该条第三款规定,商品与服务类似,是指商品和服务之间存在特定联系,容易使相关公众混淆。,类似商品或者服务实践的争议,1、完全抛开2、完全采用:“贵妃醋”含醋饮料、醋3、证据使用:作为证据直接采用,除非确有实际情况与区分表不符的证据,商品/服务类似的判断原则,商标解释第12条:认定商品或者服务是否类似,应当以相关公众对商品或者服务的一般认识综合判断;商标
8、注册用商品和服务国际分类表、类似商品和服务区分表可以作为判断类似商品或者服务的参考。,分类表区分表的参考作用,分类表和区分表的最主要功能:商品注册时划分类别。便于注册和管理。目前常用的是由尼斯协定建立的分类体系。分类原则:制成品-功能、用途;原材料、未加工、半成品-原料;商品构成其他一部分的,按照其他类划分;组成材料的按主要原料分;容器与商品一类。尽管类似商品通常位于同一类别,但不能简单代替类似商品的认定。尼斯协定第二条第一款规定:“在对任何特定的商标提供保护的范围方面,本分类对各国不具有约束力”,这是对分类的法律效力的认定。,区分表的作用,变化,五年修订一次。新商品,新观点进行调整,以求内在
9、的统一性 案例:沃尔玛、太平洋、类似商品和服务区分表,也会相应的修改。不是法规性文件。综合考虑商品的功能、用途、交易方式、具体的服务行业、服务实施场所、服务对象等实际情况。,商品类似判断的方法,相关公众:卷烟及封拉线、牙科用品及器械、路灯、飞机发动机、航空领域一般认识:具有普通智力、注意力、接受力的相关公众的认识,不限于商品本身的自然属性综合判断:在个案中的一般认识,与商品交易中的具体情形,以及司法解释规定的各要素结合,从整体上进行考量。如“婴儿食品”第5类;奶及乳制品第29类,相关公众,商标解释第8条:“商标法所称相关公众,是指与商标所标识的某类商品或者服务有关的消费者和与前述商品或者服务的
10、营销有密切关系的其他经营者。”,相关公众,2003年驰名商标认定和保护规定 第2条第2款规定:相关公众包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者,生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。,相关公众,1999联合建议第2条第2款(a)项:相关公众应包括但不限于:(一)使用该商标的那类商品和/或服务的实际/或潜在的顾客;(二)使用该商标的那类商品和/或服务的经销渠道中所涉人员;(三)经营使用该商标的那类商品和/或服务的商业界。该联合建议的解释性说明第2.11指明,该条列举的三类相关公众,只是说明性的,因为除此之外,还可能存在其他相关公众。,商标近似/商
11、品类似与混淆、误认的关系,商标法第五十二条第(一)项商标法:第13条、容易导致混淆的;误导公众。司法解释第9条第2款:易使来源产生误认或者认为其来源与原告商标的商品有特定联系第11条:相同,或者相关公众一般认为存在特定联系,容易造成混淆的商品/服务,混淆、误导可能性的判定,商标审理标准一部分之5 5.1 混淆、误导是导致商品/服务来源的误 认。包括两种情形:误认;联想 5.2 不以实际发生为要件,只须判定可能性 5.3 应综合考虑下列因素:系争商标与引证商 标的近似程度、引证商标独创性、知名 度、各自使用的商品或者服务的关联程 度、可能导致其他因素。,对反法混淆误认的认定,反法第5条第2项:造
12、成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品反法解释第4条第1项将其解释为:足以使相关公众对商品的来源产生误认,包括误认为与知名商品的经营者具有许可使用、关联企业关系等特定联系,混淆理论,直接混淆:消费者无从分辨或者混淆两个事实上产自不同企业的商品;间接混淆:清楚某一商品不可能由某一个企业直接生产,但可能认为该企业与实际生产者之间有某种关系。如许可、赞助、参股、监制等初始兴趣混淆售后混淆,混淆概念的扩展,1、鱼目混珠(商品混淆)2、商品能分别,但误认为是同一个生产经营者(来源混淆)3、不会误认为同一生产者,但认为两个生产者之间有较紧密的关系,如许可使用、参股、母子公司(关联关系的混淆)
13、4、产生初步的误解,联想,但不至于更进一步的误解。司法实践中:在混淆误认的认定上只支持前三种,反向混淆,正向在后商标是否与在先商标混淆反向在先商标是否会被混淆为在后商 标。案例:蓝色风暴 浙江高院(2007)浙民三终字第74号 民事判决,商标法的根基:未经许可,禁止在相同或者类似产品上擅自使用与商标权人相同或者近似的商标商标的基本功能:区别来源的作用.,相关案例,商标相同、近似的比较:案例:NET案在比对商标基本相同的情况下,选用不同的角度描述对比结果:“有一定区别”、“整体含义和呼叫近似”涉及判断方法,NET,图1:申请商标(2002年申请,2003年驳回;复审)图2:在先注册商标(91年、
14、25类:服装、鞋、帽)图3:引证商标1(2001年维持注册,理由不类似:围巾、领带、袜子等)图表:引证商标2(防水茄克、防水裤),NET案的思考,商标相同或者近似的判断标准和方法2005年商标审查及审理标准第三部分之二:首先应认定指定使用的商品或者服务是否属于同一种或者类似的商品或者服务;其次应从商标本身的形、音、义和整体表现形式等方面,以相关公众的一般注意力为标准,并采用整体观察与比对主要部分的方法,判断商标标志是否相同近似。公式:商品为同种或者类似商品+符号近似+容易造成混淆=商标近似。,静态、动态例外:“大湖”,长城葡萄酒案,图一:第70855号“长城牌”注册商标图二:“嘉裕长城及图”商
15、标,判决结果(2005)民三终字第5号民事判决书,均系由文字和图形要素构成的组合商标,其整体外观具有一定的区别。“长城牌”注册时间长、市场信誉好等,而具有较高的市场知名度,认定为驰名商标,葡萄酒产品亦驰名于国内葡萄酒市场,具体特征及其呼叫习惯,“长城”或“长城牌”文字部分因有着较高的使用频率而具有较强的识别力,在葡萄酒市场上形成了固定的联系,相关公众通常都会联系或联想,故“长城”或“长城牌”文字显然具有较强的识别中粮公司葡萄酒产品的显著性,构成其主要部分。,嘉裕公司的“嘉裕长城及图”商标使用了中粮公司“长城牌”注册商标最具显著性的文字构成要素,并易于使相关公众产生市场混淆。尽管在现代汉语中“长
16、城”的原意是指我国伟大的古代军事工程万里长城,但中粮公司第70855号“长城牌”注册商标中的“长城”文字因其驰名度而取得较强的显著性,使其在葡萄酒相关市场中对于其他含有“长城”字样的商标具有较强的排斥力,应当给予强度较大的法律保护。据此,可以认定嘉裕公司使用的“嘉裕长城及图”商标与中粮公司第70855号“长城牌”注册商标构成近似。,红河商标案,(2008)民提字第52号民事判决书,诸葛亮与诸葛酿案,商标侵权判断的核心,判断被控侵权商标的使用是否是商标意义上的使用,即该标识作为区分商品来源的作用二者是否构成侵犯商标权意义上的近似.即是否足以产生市场混淆,给予商标的标识性造成市场妨碍混淆误认是判断
17、商标近似的要素,“彼得免”,知名度对商标近似判断的影响,知名度不高:通常按照音、形、义等自然因素进行整体的比对较高的知名度:比对不限于商标标识的构成因素,而考虑其实际使用背景知名度相差悬殊,通常比对主要部分,而不采取整体比对,商标侵权的抗辩,抗辩理由:商标/商品不近似、类似注册商标不具显著性,不混淆、误认注册商标正当使用:说明、叙述性、在先权利,正当使用,商标法实施条例第49条注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号,或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、数量及其他特点,或者含有地名,注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。,(2003)民三他字第4号批复:“千禧龙”,判断在产品促销活动中
18、使用与他人注册商标相同或者近似的文字是否侵犯商标权,以是否容易造成相关公众对商品的服务的来源产生混淆,是否借用他人商标信誉为自己谋取不正当利益,或者是否对注册商标造成其他损害为标准。应特别注意:考虑注册商标的知名度与显著性;对产品促销活动中使用他人商标的情况作具体的分析,如是商标的使用,还是商品名称的使用、是否在使用方式、时间上容易使相关公众混淆或者误认,(2005)民三他字第6号批复:金州,注册商标含有地名的,商标权人不得禁止地名所在区域的其他经营者为表明地理来源等正当用途而在商品名称中使用该地名。但是除各自使用的地名文字相同外,如果商品名称与使用特殊的字体、形状等外观的注册商标构成相同或者
19、近似,或 者注册商标使用的地名含有第二含义则不在此限。,(2003)民三他字第10号批复:百家湖,注意的问题:一是使用人使用地名的目的和方式;二是商标和地名的知名度;三是相关商品或服务的分类情况。房地产销售中的使用应认为自然属性的需要;四是相关公众的一般注意程度;五是地名使用的具体环境和情形,房地产广告与一般商品广告上为突出产地使注意程度不同效果也不同。,(2008)民三他字第12号答复函,对于在一定地域内的相关公众中约定俗成的扑克游戏名称,如果当事人不是将其作为区分商品或者服务来源的商标使用,只是将其用作反映该类游戏内容、特点等的游戏名称,可以认定为正当使用。是否属于上述情形,应结合案件的具
20、体情况,依据商标法实施条例第四十九条的规定作出认定。,正当使用的案例,PDA:原告1997年申请“PDA”商标,指定使用电脑;被告域名(Personal Date Assistant)CHDTV(High Definition Television)雪花粉“雪花”注册商标和“雪花粉”名称。中国粮食行业协会2003年函直接表示了面粉的质量,成为通用名称,北京宅急送快运有限公司必胜客披萨饼有限公司,考虑的因素,是否善意(含义、唯一的表达)、不是作为商标使用、使用的目的说明或者描述、不会混淆商业惯例,商标授权、确权纠纷的相关法律适用,商标法第十五条的规定商标法第十一条通用名称的认定关于商标法第四十一
21、条的适用商标法第四十一条第二款撤销期限的认定商标法第四十四条第(四)项的使用,商标法第十五条的适用,(2007)行提字第2号 商标法第十五条规定:“未经授权,代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册,被代理人或者被代表人提出异议的,不予注册并禁止使用。”不只限于接受商标注册申请人或者商标注册人委托、在委托权限范围内代理商标注册等事宜的商标代理人、代表人,而且还包括总经销(独家经销)、总代理(独家代理)等特殊销售代理关系意义上的代理人、代表人。,案例:“头孢西林”,原告:经主管部门批准,获得了生产销售通用名称为“注射用复方青霉素钾(I型)”、商品名称为“头孢西林粉针”的兽
22、药产品,与被告签订专销协议,负责销售产品。后协议终止。被告:提出争议商标“头包西灵Toubaoxilin”的注册申请,核定使用商品为第5类的兽医用制剂、兽医用药、兽医用生物制剂等,原告提起撤销争议商标的申请,关于正通公司与华蜀公司是否存在代理关系问题正通公司与华蜀公司的市场交易关系是由双方订立的专销协议书确立的。确定双方当事人之间是否存在商标法第十五条规定的代理关系,不仅要根据该协议的名称,更要根据其内容的法律属性。该协议是关于“头孢西林”粉针产品的生产销售、但以销售为主要内容的协议。该协议第一条关于“正通公司将头孢西林粉针产品授权华蜀公司在全国区域内专销,正通公司不得销售该产品,华蜀公司不得
23、生产该产品,否则视为违约”的约定表明,双方之间形成的是一种相当于独家销售性质的专销关系,华蜀公司据此获得了独家销售资格,可以认定属于商标法第十五条规定意义上的销售代理人,确定该商品名称的归属,关键是确定谁先取得该名称,以及取得之后的使用行为是否改变了该名称的归属。在一方当事人原始取得特定商品名称之后,其权属的变动必须由特定的法律事实而引起,倘若此后并无改变其归属状态的法律事实,其归属状态即不发生变化。本案争议的“头孢西林”商品名称不因华蜀公司在双方合作关系存续期间的宣传、使用等行为而改变归属,在双方合作关系终止后仍归属于正通公司。,关于通用名称,商标法第十一条第一款第(一)项:仅有商标的通用名
24、称、图形、型号的标志不得作为商标注册“子弹头”案件“散利痛”,(2007)行监字第111-1号驳回再审通知书,在西南药业股份有限公司与国家工商行政管理总局商标评审委员会、拜耳消费者护理股份有限公司商标行政纠纷申请再审案通用名称包括法定的通用名称和约定俗成的通用名称,被列入地方药品标准的名称原则上应认定为通用名称,但如该国家药品标准修改后则不宜仍将其认定为法定的通用名称;判定其是否是通用名称的标准应当是其是否是已为同行业经营者约定俗成、普遍使用的表示某类商品的名词;关于通用名称的判断时间点,应当以评审时的事实状态予以判断。,关于商标法第四十一条的适用,常州诚联电源制造有限公司与国家工商行政管理总
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