张明楷老师刑法各论讲义.ppt

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1、刑 法 学(各论)主讲人：张明楷,第20章 罪刑各论概述第一节 研究对象与意义一、罪刑各论的研究对象与研究意义二、分则与总则的关系第二节 刑法分则的体系一、概念二、特点 二分法或三分法的问题,第三节 刑法分则的条文结构一、罪状(一)概念与种类1.以描述内容为标准：基本/加重、减轻2.以描述方式为标准:(1)简单罪状(2)叙明罪状(3)引证罪状,(4)空白罪状:与罪刑法定原则的关系(二)罪状与构成要件的关系1.基本罪状与构成要件的关系2.加重.减轻罪状与构成要件的关系二、罪名(一)罪名的概念与功能(二)罪名的分类(三)罪名的确定,1.罪名数量的确定：171条规定了几个罪？2.罪名名称的确定：如何

2、称呼360条的犯罪？三、法定刑(一)概念(二)种类:1.绝对确定的法定刑：优点与缺陷2.绝对不确定的法定刑:没有刑罚就没有犯罪3.相对确定的法定刑：优点与缺陷,4.浮动法定刑(仅限于罚金刑)：优点 问题:174条第1款前段的法定刑,是“可以”还是“应当”并处或者单处.?(三)法定刑与宣告刑、处断刑、执行刑第四节 刑法分则的注意规定与法律拟制一、注意规定：156.287二、法律拟制：269、267(2)三、区分意义与方法,一、食物多样，谷类为主，粗细搭配,谷类食物是中国传统膳食的主体，是人体能量的主要来源，也是最经济的能源食物。一般成年人每天摄入250g400g为宜。没有不好的食物，只有不合理的

3、膳食，关键在于平衡。食物多样化才能摄入更多有益的植物化学物质。谷类为主是平衡膳食的基本保证。粗细搭配有利于合理摄取营养素。,二、多吃蔬菜水果和薯类,蔬菜水果是维生素、矿物质、膳食纤维和植物化学物质的重要来源，水分多、能量低。薯类含有丰富的淀粉、膳食纤维以及多种维生素和矿物质。富含蔬菜、水果和薯类的膳食对保持身体健康，保持肠道正常功能，提高免疫力，降低患肥胖、糖尿病、高血压等慢性疾病风险具有重要作用。我国成年人每天吃蔬菜300g500g，最好深色蔬菜约占一半，水果200g400g，并注意增加薯类的摄入。注意合理烹调蔬菜。,第五节 刑法分则的法条竞合一、法条竞合的概念(一)定义(二)表现形式(三)

4、与想象竞合犯的区别二、适用原则(一)学说(二)本人立场,1.不同法律文件之间的竞合应严格适用特别法优于普通法的原则2.同一法律文件内的竞合通常适用特别条款优于普通条款的原则,但例外可能适用重法条优于轻法条的原则,第21章 危害国家安全罪第一节 危害国家安全罪概述第二节 几个重要问题一、煽动与教唆的关系对象：特定与否 内容：是否具体犯罪形式：公然与否构成要件：是分则要件还是总则要件方法：可否为文字、图画、演说等以外方法,问题：是教唆严重还是煽动严重？煽动他人杀人的怎么办？所谓的悬赏教唆是教唆还是煽动？二、资助危害国家安全犯罪活动罪与共犯的关系 事前资助、事中资助与事后资助 何种情况成立共同犯罪？

5、应否考虑所资助的犯罪性质、法定刑？三、叛逃罪中的“危害中华人民共和国国家安全”如何认定？叛逃本身有危害性质？叛逃后有危害行为？,四、111条的犯罪如何认定？“为境外”是客观要件还是主观要件？“情报”的范围如何确定？“非法提供”包括哪些行为？,第22章 危害公共安全罪第一节 概述一、特征(一)何谓公共安全？不特定是什么含义？(二)是否需要行为人对危险的认识？二、问题:哪些是具体危险犯、哪些是抽象危险犯？第二节 以危险方法危害公共安全犯罪一、放火罪、失火罪(一)特征：什么叫放火？如何判断是否具有公共危险？,(二)问题：1.何时为放火罪的着手？2.放火罪的既遂标志是什么？认定放火未遂的意义何在？二、

6、三、四、略五、以危险方法危害公共安全罪、过失(一)罪名的确定(二)本罪的范围：本条的性质(三)常见的“其他方法”,第三节 破坏公用工具、设施的犯罪一、破坏交通工具罪、过失损坏交通工具罪(一)特征 大型拖拉机、缆车、摩托车是否交通工具？清华大学的电瓶车属于什么车？“正在使用”的实质含义？“破坏”的实质含义？(二)问题：劫持火车、电车的构成何罪？,二五：问题：(一)交通设施的确定 P547 盗走公路上的井盖的行为性质？(二)正在使用的电力设备的确定 P548 正在使用与行为性质必须结合起来判断(三)易燃易爆设备的范围：输油管道(四)如何理解124条第2款？过失损坏但尚未造成严重的后果的，也成立犯罪

7、吗？,第四节 实施恐怖、危险活动的犯罪一、组织、领导、参加恐怖组织罪二、资助恐怖活动罪三、劫持航空器罪问题：航空器的范围：军用、警用、海关用？劫持的含义四、劫持船只、汽车罪：联想劫持火车、电车的行为五、暴力危及飞行安全罪,第五节 违反枪支等管理规定的犯罪一、非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪注意：枪支、弹药、爆炸物的范围(尤其注意仿 真手枪)：抽象的危险犯 运输、储存的含义二、非法制造、买卖、运输储存危险物质罪 对邮寄行为应如何处理？运输是否包括运输出入境？(刑法另规定了走私枪支弹药罪，但没有规定走私危险物质罪),三、违规制造、销售枪支罪 其中有短缩的二行为犯四、盗窃、抢夺枪

8、支、弹药、爆炸物、危险物质罪问题：是否要求认识到是枪支等？以盗窃财物为目的，同时认识到可能是枪支的，怎么办？是否要求以非法占有为目的？将执勤警察的枪支夺下后扔入水沟的行为如何认定？五、抢劫枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪 既有抽象危险犯，也有具体危险犯 骗取枪支、弹药的应如何处理？,六、非法持有、私藏枪支、弹药罪问题：持有与运输的关系私藏与储存的关系七、非法出租、出借枪支罪注意：两种情形，但要件不同 将枪支质押于他人的，属什么行为？将枪支赠与他人的，如何处理？八、丢失枪支不报罪罪过形式：形形色色的学说及其缺陷 或许荒谬的私见：客观的超过要素,九、非法携带枪支、弹药、管制刀具、危险物品危及公共安全

9、罪问题：与持有的关系 公共场所的确定 公共交通工具的确定“危及公共安全”的判断,第六节 造成重大事故的犯罪一、二、略三、交通肇事罪(一)概念与特征 主体的范围如何确定？义务规范的保护目的？单纯造成财产损失的，以认定为本罪吗？(二)司法解释的问题(三)刑事责任,问题：因逃逸致人死亡的理解1.客观方面：通说与司法解释的观点及其缺陷：认定困难、不公平 私见：包含两次交通事故2.主观方面：通说与司法解释的问题 没有故意的如何处理？有无对基本犯罪持过失，而对加重结果持故意的现象？私见：过失,四、重大责任事故罪五、重大劳动安全事故罪六、危险物品肇事罪七、工程重大安全事故罪 何谓“安全事故”？豆腐渣工程在完

10、工后立即被发现的，是否属于安全事故？八、教育设施重大安全事故罪九、消防责任事故罪,第24章 侵犯公民人身权利、民主权利罪第一节 概述第二节 侵犯生命、健康的犯罪一、故意杀人罪(一)概念与特征1.法益：生命？生命权？2.客观方面：(1)对象：行为人以外的有生命的自然人 何谓出生？国外：国内：,何谓死亡？脑死亡的标准：无反应性和感受性；没有运动和自主呼吸；没有反射；脑电图平直(哈佛标准)采用脑死亡标准的利与弊：(2)行为与结果：不能犯：司法考试案例3.主体：已满14周岁即可。4.主观要件：故意(二)问题1.相关条文的规定：注意规定OR法律拟制？2.以危险方法杀人案件的性质,(1)通说及其理由与缺陷

11、(2)私见及其理由：国际条约3.安乐死：种类；条件；问题4.自杀案件：问题：教唆帮助自杀的如何处理？5.大义灭亲案件(三)刑事责任：二、过失致人死亡罪 与其他犯罪的竞合关系,三、故意伤害罪(一)法益：身体的不可侵犯性？生理机能的健全与心理状态的健康？人的生理机能与身体的完整性的关系？(二)对象：胎儿伤害如何处理？(三)伤害行为：与法益的关联：导致身体外貌变化的是否伤害？想想杨丽萍的指甲(四)结果：轻伤、重伤与伤害致死 问题：死亡者须是伤害对象：三种：P684,(五)主体(六)故意内容：以暴行故意致人伤害的如何处理？(七)排除犯罪的事由 治疗行为阻却犯罪的条件 基于被害人承诺的伤害：行为无价值论

12、与结果无价值论的观点(八)既遂、未遂与不能犯 故意杀人的不能犯可能成立故意伤害罪,(九)共犯：1.故意伤害致死的共犯 2.部分共同犯罪 3.同时伤害(十)罪数：连续伤害：同一法益说与同种法益说(十一)与非罪的区别(十二)与其他罪的区别1.与故意杀人罪的区别(1)理论观点：目的说、故意说、事实说(2)故意说与事实说的统一：日本判例,(3)中止与犯意转化的关系。请看下例：向某出于杀人故意，将刘某邀至家中喝酒，喝酒时向某趁刘某不备拿起菜刀朝刘头部连砍2刀，刘当场倒在血泊之中不能动弹。此时，向某突然醒悟，觉得对不起朋友，立即打电话叫来救护车，将刘送往医院抢救。在入院第二天，刘因流血过多抢救无效死亡。2

13、.与过失致人死亡罪的区别3.与包含伤害内容的其他犯罪的区别4.与可能造成伤害结果的其他犯罪的区别(十三)刑事责任：P688-690,四、过失致人重伤罪第三节 侵犯妇女、儿童身心健康的犯罪一、强奸罪(一)概念与种类(二)普通强奸的本质 如何理解违背妇女意志？内容；客观前提；妇女的反抗；主观前提；事实上的违背？如何认定？强奸罪的法益是什么？女权主义犯罪学对国外强奸罪立法的影响。,(三)普通强奸的特征1.客观要件：(1)对象：认识错误？(2)目的行为：概念的变化(3)手段行为：暴力；胁迫；其他手段2.主体(1)妇女：强奸罪是身份犯吗？(2)丈夫：所谓婚内强奸，如何权衡得失？3.主观要件：故意的内容/

14、李本武案件,(四)奸淫幼女(非独立罪名)1.构成要件 行为人合理地相信被害人有16岁，使用暴力、胁迫手段与之性交，实际上被害人只有13岁的，如何处理？2.既遂标准的疑问 既遂标准对上例的影响？(五)强奸罪的认定(六)强奸罪的刑事责任,二/三、强制猥亵、侮辱妇女罪、猥亵儿童罪(一)问题所在：(二)猥亵行为：质的规定性；猥亵与侮辱的同一性；相对性；变易性(三)犯罪主体：妇女；丈夫(四)内心倾向：不要求内心倾向的合理性；要求内心倾向的不合理性(五)结果加重：(六)公然猥亵：,第四节 侵犯人身自由的犯罪一、非法拘禁罪(一)法益：身体活动自由；场所移动自由(二)对象：有身体活动自由的自然人：是可能的身体

15、活动自由还是现实的身体活动自由？要求被害人认识到自由被剥夺(三)行为：直接拘禁与间接拘禁；作为与不作为；有形与无形；持续性与非法性。(四)故意：间接故意能否成立本罪,(五)问题：1.是否含限制人身自由的行为？241条3款2.司法机关故意超期羁押的行为是否构成本罪？3.与其他犯罪的关系：在什么情况下实行数罪并罚？(六)处罚区分：致人重伤、死亡与使用暴力致人重伤、死亡问题：非法拘禁使用暴力致人轻伤的，是并罚还是以非法拘禁罪从重处罚？,二、绑架罪(一)法益：被绑架者的人身自由？保护、监护权？二者兼有？(二)行为：1.是否限于暴力、胁迫与麻醉方法？2.是否要求使被绑架人离开原来的生活场所？3.状态犯？

16、持续犯？折中说？(三)故意与目的：故意内容，利用心理，主观目的,(四)问题：1.偷盗婴幼儿作为人质的如何处理？2.与非法拘禁罪的区别：如何理解第238条第3款？如何评价司法解释？案例：甲使用欺骗方法引诱乙“赌博”，使乙欠债，然后拘禁乙，迫使乙的家属还债？构成何罪？3.已满14周岁不满16周岁的人绑架他人进而杀害的，如何处理？4.共犯问题：甲误以为乙绑架而帮助乙勒索财物；帮助看护被绑架的婴儿,(五)案例：1.甲(监狱长)与乙为堂兄弟，A与乙是好朋友，A征得乙的同意绑架了乙的儿子B，并以B作为人质要求甲释放某罪犯。2.A为了勒索甲的财物，将甲7岁的儿子乙骗至某山上后立即杀害，然后声称已绑架了乙，让

17、乙交付10万元。3.甲乙拘禁了，让给妻子打电话以钱赎人，但没有说明自己被绑架，只是声称要钱。甲乙是否构成绑架罪？4.甲乙绑架后，向的亲属勒索财物未得逞，便杀害了。事后，甲乙将真相告诉丙，丙唆使甲乙继续勒索。甲乙继续勒索了100万。,(六)处罚1.法定刑重的原因2.绑架杀人是结合犯还是结果加重犯？绑架杀人未遂的，应如何处理？有哪些可供选择的方案？3.绑架致人死亡的范畴：看守人失火致被绑架者死亡的，如何处理？4.绑架是否一概吸收抢劫罪？5.绑架致人伤害或者伤害致死的，如何处理？,三、拐卖妇女、儿童罪(一)行为(二)主体：15周岁的人拐卖妇女并实施强奸行为的，应如何处理？(三)故意与目的(四)问题：

18、1.是否以违背妇女意志为前提？2.出卖亲生子女的行为如何处理？(四)处罚中的问题,四、收买被拐卖的妇女、儿童罪(一)本罪是持续犯、状态犯还是即成犯？(二)对方“放鸽子”，收买人是否构成本罪？(三)收买被拐卖的妇女后强奸妇女，然后又将妇女出卖的，如何处理？(四)收买被拐卖的妇女实施非法拘禁等犯罪行为，其后又按照被买妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的，如何处理？(五)疑难案例:乙女向甲男提出假装将自己出卖给丁以获利，甲则真想将乙出卖便同意，乙让丙与丁联系，丁收买乙，但甲未按事先约定救助乙。,五、聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪问题：如果聚众阻碍解救被拐骗但还没有出卖的妇女、儿童的，如何处理？六、强

19、迫职工劳动罪七、雇用童工从事危重劳动罪(修正案四)“情节严重”是对哪些情形的要求？七、非法搜查罪补充：有搜查权的人超出法定搜查范围的，也可能成立本罪,八、非法侵入住宅罪(一)法益：住宅权说与安宁说 为通奸经过一方同意而进入；以抢劫目的进入但经过了主人同意；女儿不顾父母强烈反对，让男朋友进入其卧室的(二)侵入的含义：将不退去解释在内是否违反罪刑法定原则？(三)住宅的含义：尚未入住的住宅是否包含在内？,第五节 侵犯名誉的犯罪一、侮辱罪(一)法益：名誉的含义(二)侮辱的含义与要件：传播性的理论(三)与强制侮辱妇女罪的区别二、诽谤罪判断是否“捏造”的标准：必须含有某种程度的具体内容,第六节 侵犯民主权

20、利的犯罪一、非法剥夺宗教信仰自由罪二、侵犯少数民族风俗习惯罪三、侵犯通讯自由罪名词解释：信件、隐匿、毁弃、开拆四、私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪问题：是否需要利用职务上的便利？邮政工作人员教唆他人实施前罪的如何处理？五、六、报复陷害罪、破坏选举罪,第七节 妨害婚姻家庭权利的犯罪一、暴力干涉婚姻自由罪二、重婚罪(一)构成要件(二)事实婚姻与事实重婚的认定(三)没有期待可能性的情况三、破坏军婚罪同居的认定；第2款的性质：注意规定、特别规定四、虐待罪,五、遗弃罪(一)法例比较：法益；对象与主体；行为；遗弃致死伤。(二)对象与主体(三)行为：扶养的含义；拒绝扶养的含义具体的危险犯？抽象的危险犯？(四

21、)主观故意内容(五)与不作为故意杀人罪的区别：危险的急缓；依赖的强弱；履行的易难(六)被害人的承诺,(七)遗弃致死伤的处理六、拐骗儿童罪问题：盗窃儿童、抢夺儿童、抢劫儿童的？第八节 侵犯其他权利的犯罪一、诬告陷害罪(一)法益与本罪的成立范围(二)行为：告发虚假的犯罪事实 捏造的事实碰巧符合客观事实的如何处理？诬告单位犯罪的是否成立本罪？,(三)故意内容：间接故意是否成立本罪？“使他人受到刑事追究”是何含义？“使他人受到刑事追究”是否必须是唯一或主要目的或动机？(四)想象竞合诬告他人犯抢劫罪，导致他人被判处死刑的，能否以故意杀人罪论处？与诬告反坐联系(五)既遂与未遂的区别,二、刑讯逼供罪(一)构

22、成要件(二)特别规定的适用三、暴力取证罪 问题：使用暴力逼取被害人陈述的是否成立本罪？“证人”的含义？特别规定的适用？四、虐待被监管人罪五、煽动民族仇恨、民族歧视罪六、出版歧视、侮辱少数民族的作品罪七、打击报复会计、统计人员罪,第25章 侵犯财产罪第一节 概述一、概念与法益问题：盗窃自己所有的财物、窃回自己被盗的财物；窃回自己的出借物(到期与不到期有无区别)；抢劫赌场、盗窃违禁品、骗取赃物；使用胁迫手段行使权利；所有者以外的人窃取他人犯罪所得；使用欺骗方法使对方免收卖淫的费用；等等。焦点：处罚范围的合理性；法治国的原理,(一)本权说、占有说、中间说(二)法律的经济的财产说(三)我国的学说及其缺

23、陷：实践、理论(四)本人的观点及其理由观点：财产犯的法益首先是财产所有权及其他本权，其次是需要通过法定程序恢复应有状态的占有；但在相对于本权者的情况下，如果这种占有没有与本权者相对抗的合理理由，相对于本权者恢复权利的行为而言，则不是财产犯的法益。,理由：侵犯“财产”罪的用语；财产关系的复杂化；占有的重要地位；如何认识民法不保护而刑法保护；是否导致扩大处罚范围；对疑难问题的解决。二、构成要件(一)客观要件1.行为：两种类型2.对象：财物 问题：处罚的必要性与用语的可能性性,(1)是否仅限于有体物？(2)是否仅限于有价值之物？(3)是否仅限于价值较大的财物？(4)是否仅限于动产？(5)是否包括违禁

24、品？(6)是否包括财产证明文件？如借条。(7)是否包括人的器官或身体的某一部分？(8)是否包括葬祭物？(9)是否包含财产性利益？,3.危害结果：损害的含义法律的财产说与经济的财产说：不法原因给付；采用欺骗手段使他人免除非法债务法律的观点与经济的观点：诈骗时打欠条 对整体财产的犯罪与对个别财产的犯罪：提供相当代价的，是否影响犯罪成立？目的失败论：就交付财产的用途、接受者进行欺骗的场合(三)主体问题：事后抢劫的主体要件,(四)主观要件1.两种故意内容2.取得罪是否必须具有非法占有目的？(1)从客观方面的内容分析(2)与毁坏财物罪的关系(3)与盗用、骗用行为的区别3.非法占有目的的含义(1)排除意思

25、：使盗用等行为排除在外A.只有一时使用意思，但没有返还意思，具有使用后毁弃、放置的意思而窃取、骗取的；,B.虽然具有返还的意思，但具有严重侵害他人利用可能性的意思的，盗窃司法考试指导用书之例；C.虽然具有返还意思，对利用可能性的侵害也不严重，但具有消耗财物中的价值的意思的。(2)利用意思：将毁坏行为排除在外A.不限于遵从财物的经济用途:怪癖盗窃案；B.不限于遵从财物的本来用途:盗窃衣柜用于取暖C.除为了毁弃、隐匿以外，一般可肯定利用意思；以毁弃意思窃取外并不毁坏而是利用的怎么办？毁坏他人邮票以便自己邮票升值的怎么办？,三、侵犯财产罪的类型对财物的犯罪与对财产性利益的犯罪取得罪与毁弃罪 取得罪：

26、转移占有与不转移占有 转移占有的犯罪：违反被害人意志转移占有与基于被害人有瑕疵的意志而转移占有 取得罪：有非法占有目的与无非法占有目的,第二节 暴力、胁迫型财产犯罪一、抢劫罪(一)概念与特征(普通抢劫)法益：是否必须侵犯人身权利？1.客观要件：(1)手段行为：暴力、胁迫、其他手段 注意：与强奸罪的手段行为存在重大差异。(2)目的行为：强取财物：类型，麻醉抢劫案问题：行为人以抢劫故意对被害人实施暴力，被害人在逃跑过程中遗落钱包，行为人捡走的，是否强取财物？,3.主体4.主观要件：直接故意？暴力、胁迫时必须有强取财物的故意 非法占有目的；例外情形(二)事后抢劫：269条1.犯盗窃、诈骗、抢夺罪：争

27、议2.当场使用暴力或者以暴力相威胁:暴力胁迫对象3.为了窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证的认定(三)认定1.罪与非罪的界限,2.抢劫罪与其他犯罪的界限(1)与故意杀人罪的界限(2)与绑架罪的界限:案例/吸收问题3.抢劫罪既遂与未遂的界限(四)刑事责任：八种情形分析二、抢夺罪(一)概念与特征(二)与抢劫罪的区别(三)第二款的理解与认定1.本款的性质,2.凶器的认定3.携带的认定三、聚众哄抢罪四、敲诈勒索罪(一)基本结构(二)客观要件：“威胁”的理解(三)与其他犯罪的区别 案例分析：孙以为陈的理发店从事违法活动,意图挟持陈的儿子曹杰向陈勒索钱财.孙考虑难以将曹杰挟持走,便决定先杀死曹杰.孙杀死曹杰后将

28、尸体隐匿,次日晨7次打电话陈,要陈以2万赎人。,第三节 窃取、骗取型财产犯罪一、盗窃罪(一)概念与特征1.客观要件(1)对象：A.无形财产与财产性利益问题B.他人占有的财物：(A)概说(4+5)；(B)多人的占有与共同占有；(C)封缄物的占有；(D)死者的占有.(2)行为：窃取的含义:要求秘密窃取吗?,(3)数额较大：相对性(司法解释的问题).什么情况下未达到数额较大也认定未遂?反之?(4)多次盗窃：判断时需要综合考虑的因素：故意、时间、数额、对象、方式 多次盗窃的既遂、未遂与中止?2.主观要件：故意、目的(二)问题1.第252条的认识2.与其他犯罪的区别：P770 尤其是盗窃罪与抢夺罪的区别

29、:,3.数额的计算：赃物计算问题4.着手的学说5.既遂的标志(三)刑事责任二、诈骗罪(一)基本构造1.欺骗行为:(1)实质(2)就过去事实现实事实将来事实的欺骗(3)就心理事实规则的欺骗,(4)能否就价值进行欺骗?(5)不作为的欺骗(6)欺骗的程度2.对方产生认识错误(1)对方的范围:法人,机器,婴幼人,精神病人(2)认识错误的内容3.基于认识错误处分财产(1)处分财产的含义:不要求有转移所有权的意思(2)处分意思的要否?处分意思的内容(3)处分行为的认定,4.行为人或第三者取得财产5.被害人遭受财产损失(二)特殊诈骗:三角诈骗(诉讼诈骗)/赌博诈骗(三)与盗窃罪的关系：有无处分行为(四)与敲

30、诈勒索罪的关系:竞合的情形(五)与特殊诈骗罪的关系：信用卡案例第四节 侵占、挪用型财产犯罪一、侵占罪(一)概说：两种类型,(二)普通侵占1.主体2.客观要件：(1)代为保管：事实的占有与法律的占有(2)他人财物：财物的所有权主体问题；不法原因给付物的问题(3)非法占为己有的性质：越权行为说/取得行为说(4)非法占为己有的形式：法律处分与事实处分(5)非法占为己有与拒不退还的关系？通说：什么时间退还才不构成犯罪？,(6)数额较大3.主观要件：将代为保管的财物毁弃的如何处理？4.与盗窃罪的区别：谁占有？5.与诈骗罪的关系：以借为名的骗取行为6.案例:甲用自己的车为乙运柴油,乙每次都押车;到达目的地

31、后,从车里往油库放油;甲每次在油还没有放完时便提前关闸,导致少部分油仍留在车里;甲长期如此,导致乙损失数十万.问题:甲的行为是盗窃诈骗侵占?焦点:谁占有?乙有无处分意思?,(三)遗忘物、埋藏物侵占1.遗忘物的含义：与遗失物的关系2.埋藏物的范围：应否限定谁所有？3.其他物如何认识：漂流物及其他脱离占有的物？三、职务侵占罪(一)概念与特征(二)罪名与内容四、挪用资金罪五、挪用特定款物罪,第五节 毁坏、破坏型财产犯罪一、故意毁坏财物罪毁坏的含义：从物理上、感情上有损财物的本来效用的一切行为二、破坏生产经营罪,第25章 破坏社会主义市场经济秩序罪第二节 生产、销售伪劣商品罪一、生产、销售伪劣产品罪(

32、一)构成要件：构成要件的建立以法条中使用的动词为基础(LISZT)。生产是作为动词规定的吗？(二)销售金额没到5万元的应如何处理？不同意见；司法解释；本人观点,二、生产、销售假药罪(一)假药的范围(二)生产与销售的含义(三)“足以严重危害人体健康”的判断三、生产、销售劣药罪四、生产、销售不符合卫生标准的食品罪五、生产、销售有毒、有害食品罪六、生产、销售不符合标准的医用器材罪,七、生产、销售不符合安全标准的产品罪八、生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪九、生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪十、关于本节犯罪的认定与处罚的特别规定(一)第一款：案例(二)第二款：重法条优于轻法条,第三节 走私罪一、

33、罪名种类与特点二、走私行为的表现形式三、一次走私活动中同时走私多种货物、物品的罪数第四节 妨害对公司、企业的管理秩序罪 注意刑法修正案,第五节 破坏金融管理秩序罪一、伪造货币罪(一)法益：货币的公共信用与货币的发行权：将金属货币融化后又制成金属货币的行为如何处理？伪造并不存在的货币？(二)伪造的含义：两种伪造行为；伪造的货币范围(世界主义还是本国主义：司法解释)；程度的要求：客观上可能伪造出足以使一般人误认为是货币的假货币,(三)主观要件：是否目的犯？应否规定为目的犯？(四)刑事责任二、出售、购买、运输假币罪三、金融机构工作人员购买假币、以假币换取货币罪四、持有、使用假币罪(一)持有的含义：与

34、运输的区别,(二)使用的含义：与出售的区别：外币兑换行为是出售还是使用？五、变造货币罪与伪造的区别：是否与原货币具有同一性六、擅自设立金融机构罪七、伪造、变造、转让金融机机构经营许可证、批准文件罪八、高利转贷罪,九、非法吸收公众存款罪(一)吸收的含义(二)公众的含义：单位、校友之间、特定多数人等(三)主体应否为有资格吸收存款的金融机构以外的单位或个人？(四)是否必须用于发放贷款？存款(五)“扰乱金融秩序”是行为性质还是结果？,十二十四、略第六节 金融诈骗罪一、集资诈骗罪(一)构成要件(二)与非法吸收公众存款罪的区别与转化：1.区分的标准2.转化的认定3.转化后的犯罪数额认定,二、贷款诈骗罪(一

35、)对象：贷款(二)行为：手段行为与目的行为；着手的认定(三)结果：刑法为什么不针对主要客体规定危害结果？(四)主体：单位贷款诈骗的如何处理？三种观点,(五)故意与目的：以非法占有为目的的理解与认定：不法所有与第三者所有(六)与贷款经济纠纷的区别三、票据诈骗罪、金融凭证诈骗罪(一)构成要件(二)是否要求非法占有目的(三)案例分析：使用的含义,四、信用证诈骗罪五、信用卡诈骗罪(一)构成要件(二)恶意透支的认定(三)与普通诈骗罪的关系(四)盗窃信用卡并使用的行为性质六、有价证券诈骗罪,七、保险诈骗罪(一)行为类型与着手的认定(二)危害结果：以何种危害结果作为既遂标志？(三)主观要素：目的犯(四)共同

36、犯罪：198条第2款与183条(五)罪数区分,第七节 危害税收征管罪一、偷税罪(一)构成要件(二)偷税比例的计算(三)所谓的“处罚上的空隙”如何认识？二、抗税罪三、逃避追缴欠税罪,四、骗取出口退税罪五、虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪(一)构成要件(二)问题：1.本罪是抽象的危险犯还是具体的危险犯，抑或是侵害犯？2.本罪主观上是否必须出于偷税的目的？,六十二、略第八节 侵犯知识产权罪一、假冒注册商标罪(一)客观要件：1.同一种商品2.注册商标3.相同的商标的认定：相似的商标？4.未经他人许可,(二)主观要件：(三)情节严重(四)与生产、销售伪劣商品犯罪的关系二、三、略四、假

37、冒专利罪问题：假冒专利罪的表现形式究竟有哪些？,五、侵犯著作权罪六、销售侵权复制品罪七、侵犯商业秘密罪(一)商业秘密的范围(二)侵犯行为的表现形式(三)罪过形式的确定,第九节 扰乱市场秩序罪一、损害商业信誉、商品声誉罪二、虚假广告罪(一)虚假的认定(二)与诈骗罪的关系(三)与生产、销售伪劣商品犯罪的关系三、串通投标罪,四、合同诈骗罪(一)五种行为方式的认定：尤其第三项(二)是否只要采取了五种方式之一，便成立合同诈骗罪？(三)对合同的范围、性质应否限定？(四)对对方当事人的主体性质应否限定？(五)与经济纠纷的区别：转化问题五、非法经营罪：范围的确定,六、强迫交易罪 与抢劫罪的区别：如以暴力手段迫

38、使他人交付一万元买自己的一辆旧自行车。七、伪造、倒卖伪造的有价票证罪 伪造的含义：包含变造八、九、略十、中介组织人员提供虚假证明文件罪 与受贿罪、公司企业人员受贿罪的关系,第26章 妨害社会管理秩序罪第二节 扰乱公共秩序罪一、妨害公务罪(一)四种类型：不同类型的性质(二)行为对象(三)依法执行职务的判断(四)行为时间(五)行为手段与内容：危险犯？实害犯？,(六)故意与错误：以为对方非法而予以阻碍，而实际上对方属合法执行职务的，如何处理？事实错误说与法律错误说(七)罪数的区分(八)问题：使用暴力、胁迫手段使国家机关工作人员实施非职务行为、作出某种决定、不作出某种决定、使其辞职的，应如何处理？二、

39、煽动暴力抗拒法律实施罪 煽动与教唆的关系 与煽动特定犯罪的关系,三、招摇撞骗罪(一)构成要件 冒充国家机关工作人员给他人好处的？单纯声称自己是国家工作人员的？(二)与诈骗罪的关系四、伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪(一)法益：公共信用(二)构成要件：伪造、变造的含义；对象的相对性(三)问题：,1.复印件是否属于公文、证件？2.印章与省略文书如何区别？重在表达意思还是证明主体的同一性？3.伪造并不存在的国家机关的公文、证件、印章的，应如何处理？例如，伪造“北京市南城区人民法院”印章的，如何处理？4.买卖虚假公文、证件、印章的，如何处理？如买卖假汽车年检证。五、盗窃、抢夺、毁灭国家机关公

40、文、证件、印章罪,六、伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪 司法解释的疑问七、伪造、变造居民身份证罪问题：购买者将自己的照片、押金交给伪造者，待伪造者伪造后取回身份证的，是否构成本罪的共犯？十、非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪“非法持有”的含义二十一、聚众斗殴罪：问题：是否要求双方都三人以上？,只有一个首要分子时能否成立本罪？是否存在正当防卫情形？(斗殴无防卫？)第二款的适用二十二、寻衅滋事罪问题：与故意伤害罪、抢劫罪、敲诈勒索罪的区别；二十三、组织、领导、参加黑社会性质组织罪 黑社会组织的特点：司法解释与立法解释,二十六、传授犯罪方法罪(一)构成要件(二)与教唆犯罪的关系(三)刑

41、事责任：立法背景二十七、非法集会、游行、示威罪问题：未依照法律规定申请或者申请未获许可而举行集会、游行、示威，但服从解散命令的，是否构成本罪？本罪是否处罚未遂与教唆？,二十八、非法携带武器、管制刀具、爆炸物参加集会、游行、示威罪本罪的性质：抽象的危险犯与第130条的关系三十一、组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信破坏国家法律实施罪司法解释分析三十二、组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信致人死亡罪 与教唆、帮助自杀的关系。特别规定？注意规定？,三十三/四、聚众淫乱罪、引诱未成年人聚众淫乱罪 法益、“聚众淫乱”在两罪中的区别三十五、盗窃、侮辱尸体罪 侮辱尸体是否需要在公共场所？三十六、赌博罪 赌博

42、的含义：赌事与博戏 赌博罪的成立范围：开设赌场的范围以及帮助开设赌场的范围；聚众赌博的范围三十七、故意延误投递邮件罪,第三节 妨害司法罪一、伪证罪(一)构成要件“刑事诉讼中”的扩大解释；“与案件重要关系的情节”的性质与范围；“虚假”的含义(二)犯罪嫌疑人教唆他人为自己作伪证时，是否成立伪证罪的教唆犯？(三)既遂标志是什么？一个整体的陈述终了？二、辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪,(一)三个行为之间的关系：实行、帮助、教唆，但与共犯存在区别(二)本条的存与废？三、妨碍作证罪(一)本罪不限于刑事诉讼(二)辩护人在刑诉中阻止证人作证的，成立本罪；指使证人作伪证的，成立前罪。四、帮助毁

43、灭、伪造证据罪 发生的范围、主体的范围,七、窝藏、包庇罪(一)对象：如何理解“犯罪的人”,规范用语普通化 是否包括窝藏共犯人?(二)行为：窝藏、包庇的含义；疑难案例(三)主体：本犯教唆他人窝藏、包庇自己时是否成立共犯？九、窝藏、转移、收购、销售赃物罪(一)法益：各种学说的区别(二)对象：赃物：犯罪所得直接所得OR包括间接所得？既遂(持续犯的场合),1.“犯罪”的范围:窝藏他人收购的赃物?2.“物”的范围:尸体?被收买的儿童?窝藏他人购买的假币成立何罪?3.没有达到法定年龄、不具有辨认控制能力的人所盗窃的财物是否赃物？4.没有达到犯罪数额的财物是否赃物？5.加工后是否赃物：本质部分是否变化？(三

44、)行为：根据本质进行理解问题：买赃自用行为是否属于收购？,(四)主体：本犯以外的人 问题:本犯教唆他人窝藏等时是否成立共犯？帮助本犯销售赃物的如何处理?焦点:本犯基于何种原因不处罚?(五)故意：明知的认定与推定 所谓“应知”是赃物的问题(六)共犯关系：事先通谋、事后销赃(七)盗窃赃物行为的性质：盗窃罪(八)代为销售与诈骗罪的关系：(九)代为销售与侵占罪的关系：,十、拒不执行判决、裁定罪：参见司法解释与立法解释十一、非法处置查封、扣押、冻结的财产罪 与侵犯财产罪的关系？十二、破坏监管秩序罪 主体范围需要扩大吗？十三、脱逃罪(一)主体：确实无罪的人脱逃是否成立犯罪？使用暴力等情形；共犯情形,(二)

45、行为的性质(三)主观故意内容：是否要求有永久性脱离监管的目的？(四)既遂与未遂的区别第四节 妨害国(边)境管理罪根本问题:如何根据形势的变化从实质上解 释构成要件 第五节 略,第六节 危害公共卫生罪一、妨害传染病防治罪：罪过形式是什么？四/五、非法组织卖血罪、强迫卖血罪(一)构成要件(二)处罚协调：当立法精神是从一重罪处罚，而重罪的法定最低刑低于轻罪时，不得低于轻罪的最低刑处罚。八、医疗事故罪(一)构成要件,(二)行政法上的技术事故与医疗责任事故的关系(技术过失的含义与范围)(三)司法实践的问题九、非法行医罪(一)主体范围1.具有医师资格但未取得执业许可证的人，能否成为本罪主体？2.在具有集体

46、执业资格的医疗机能中行医的人员，擅自从事个体行医的，是否成立本罪？,3.未取得医生执业资格，但医术高明，确实医治了许多疑难杂症的，应否作为本罪主体？4.超出执业地点、类别或范围行医的，是否成立本罪？5.共犯问题：消极的身份(二)行医特征：医业、职业(三)承诺效力(四)因果关系：外因与条件(五)与过失致人死亡罪的区别,第七节 破坏环境资源罪(略)第八节 走私、贩卖、运输、制造毒品罪一、走私、贩卖、运输、制造毒品罪 教材：P867-处罚中的问题:运输毒品的处罚过重二、非法持有毒品罪(一)持有的一般含义(二)持有的性质,(三)持有与相关概念的关系：携带、占有、运输(四)持有的类型1.直接持有与间接持

47、有2.排他的持有与重叠的持有3.单独持有与共同持有(五)持有的故意：明知,第九节 组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪一、卖淫与嫖娼的概念二、组织卖淫罪与强迫卖淫罪的关系三、协助组织卖淫罪与强迫卖淫罪的区别：打手的行为性质 与总则规定的关系四、既引诱又容留幼女卖淫的罪数,五、传播性病罪(一)罪名与性质：抽象的危险犯(二)故意内容：明知；是否需要有传播性病的故意？(三)与故意伤害罪的关系(四)明知他人有严重性病而强迫他人卖淫的，应如何处理？六、嫖宿幼女罪为什么法定刑重？,第十节 制作、贩卖、传播淫秽物品罪一、罪名二、淫秽物品的认定三、各罪之罪的区别,第30章 贪污贿赂罪第一节 概述第二节 贪污犯罪

48、一、贪污罪(一)贪污罪的概念与特征1.主体：国家工作人员(1)三类人员：核心是“从事公务”(2)立法解释：村民委员会成员,(3)第2款的性质：注意规定2.客观要件：(1)利用职务上的便利(2)非法占有的行为(3)对象的两种情况(4)问题：A、监守自盗的性质 B、公务活动接受礼物不上交的性质,3.主观要件：故意与目的 如何认定目的？所谓“账做平”(二)认定1.罪与非罪：数额的认识与认定2.与其他犯罪的区别：3.所谓的赃款去向的问题：实体法与程序法(三)刑事责任,二、挪用公款罪(一)概述：三种形式(二)归个人使用的含义问题：擅自将公款借给国有企业使用的，是否构成犯罪？(三)进行非法活动的含义：问题

49、：挪用公款犯重婚罪的，是否属于本项行为？,(四)进行营利活动的含义问题：明知使用人进行营利活动而挪用使用人的，是否属于本项？用于经营活动，但违反法规的，如何认定？(五)用于其他方面问题：所谓挪而不用的行为是否成立本罪？(六)对象：公款；有价证券；特定款物；问题：挪用一般公款的如何处理？,(七)与挪用资金罪的区别问题：语言表述的差异应否成为实质的差异？(八)与贪污罪的区别问题：1.挪用公款后携带公款潜逃的，应认定为贪污罪？所谓携带，在时间上有无限定？2.挪用公款后人潜逃但未携款的，成立何罪？3.账未做平了的，都属于挪用公款吗？(九)其他问题,1.擅自挪用给其他单位使用，且有口头或书面协议的，是否

50、成立本罪？2.单位领导决定将公款借给他人使用的，是否成立本罪？3.银行职员将存款擅自将储户资金挪出给他人使用的，如何处理？4.间接挪用给他人使用的，如何处理？如与某企业签订协议，将公款汇给该企业，然后由该企业将款项给他人使用的，如何处理？,三、私公国家资产罪、私公罚没财物罪四、巨额财产来源不明罪(一)罪名与性质(二)认定过程中可能出现的情况：P917(三)问题：1.夫妻二人均为国家工作人员，家庭财产明显超过合法收入，能否均认定为本罪？2.本罪是否共犯？,3.一退休便发现财产明显超过合法收入的，怎么办？五、隐瞒境外存款罪第三节 贿赂犯罪一、受贿罪(一)概念与特征1.法益：清廉义务说、公正性说(国