第二章合同法基本原理.ppt

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1、工 程 合 同 法 律 制 度,华中科技大学 土木工程与力学学院工程管理专业,2007.11-2008.1,Legal System of Construction Contract,王晓鸣 教授 博士生导师国家可持续发展实验区专家委员会 委员城镇建设与房地产研究所 所长,工程合同法律制度课程导论,工程管理专业 课程目标要求 课程教学计划,培养适应社会主义现代化建设需要，德智体美全面发展，具有土木工程技术、管理、经济、法律基本知识，掌握现代土木工程项目管理、房地产经营与管理、投资与造价管理基本理论、方法，全面获得工程师基本训练，能适应市场经济要求，具有一定创新能力和实践能力的高级工程管理人才。

2、,工程管理专业：工程管理专业培养目标,课程目标要求：工程合同法律制度 INTRODUCTION,课程意义 Signification of Course课程目的 Objectives of Course主要内容 Main Content学习方法 Studying Ways 参考文献 References 案例清单 Case List,课程意义 Signification of Course,工程管理专业必修专业基础课程工程管理法律平台课程的主体构成项目管理和工程监理的核心与准绳工程管理与房地产实务的保障手段高级工程管理人员资质必考内容（监理师、造价师、咨询师等）与国际惯例接轨的重要途径当老总与

3、核心领导成员的必备能力,课程目的 Objective of Course,作为合同课程，工程合同法律制度课程教学目的是：了解合同法律基础知识及相关法律制度熟悉合同法基本原理、工程招投标、建设工程合同种类及内容掌握工程管理必备的合同法律及合同专业知识初步具备工程管理法律分析与合同应用能力 合同课程重基础理论，重广义分析能力为合同课程建设工程合同管理打好基础 合同课程重专业理论，重实务工作能力,主要内容 Main Content,上篇 合同法律基础 第一章 合同相关法律基础 第二章 合同法基本原理 第三章 工程建设招标与投标 第四章 工程建设勘察设计合同 第五章 工程建设监理合同 第六章 工程建设

4、施工合同下篇 合同法律与建设工程合同 第七章 工程建设物资采购合同 第八章 工程建设涉及的其他合同 工程建设合同实例与工程管理专业发展新动态研究,学习方法 Studying Ways,重点讲授与自学方法相结合 专题讨论与案例分析相结合 大信息量和创新思维相结合 参与式与比较式教学相结合 课堂问答与学生作业相结合 平时成绩考勤与考试相结合,参考文献 References,工程合同法律制度.何佰洲主编.中国建筑工业出版社，2003建设工程合同管理.中国建设监理协会.知识产权出版社,2003中华人民共和国合同法（中英文对照）.中国法制出版社,1999中华人民共和国城市房地产法、建筑法、土地管理法（中

5、英文对照）.法律出版社,2003中华人民共和国招标投标法中华人民共和国城乡规划法中华人民共和国物权法施工合同条件（1999年第一版，中英文对照）.中国工程咨询协会编译，机械工业出版社，2002工程招投标与合同管理（修订本）.全国项目经理培训教材编委会.中国建设工业出版社，2000知识经济.WTO与中国建筑业.王晓鸣.湖北建设教育协会，2000英文教材：建设工程合同（第三版）Construction Contracts.Keith Collier.清华大学出版社，2004建设工程施工合同纠纷案例评估.何红锋.知识产权出版社，2005,课程教学计划：工程合同法律制度教学大纲,一、课程的性质和目的二

6、、课程教学内容 三、课程的基本要求四、学时分配建议 五、实验（上机）内容 六、前修课程要求 七、建议教材及教学参考书,工程合同法律制度教学计划（0708年度第二学期）,第一章 合同相关法律基础 LEGAL BASE OF CONTRACT,合同概念的引入 合同法建立的法律基础 建立经济法律关系的三要素 代理制度与时效制度 其他建筑法律制度,主要内容,1.0 合同概念的引入 Concept of Contract,法定义 Legal definition 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。P30理定义 Theoretic definition 合同指两

7、个或多个当事人为一定目的经平等、自愿、协商、一致 设立、变更、终止双方权利义务关系的协议。讨论 Discussion 三要素；四原则；三效用；三形式,举例分析能力,Contract Law of the Peoples Republic of China,Article 2 A contract in this Law refers to an agreement establishing,modifying and terminating the civil rights and obligations between subjects of equal footing,that is,be

8、tween natural persons,legal persons or other organizations.,Key words,讨论：合同法规定的基本原则,平等的原则 自愿的原则 公平的原则 诚实信用的原则 合法的原则,正确理解和应用,1.1 概 述 Summary,1.1.1 经济法（Economic Law）是调整国家机关、各社会组织以及具有市场经营资格的其他经济实体，在国民经济管理和经济协作活动中所发生的权利和义务关系的法律规范的总称。一、经济法的调整对象（1）经济管理关系（2）经济协作关系 具体调整对象二、经济法的基本特征及原则 经济性，综合性，交错性三、经济法的作用,市场

9、经济是法制经济,1.1.2 民 法（Civil Law）,是调整平等主体的法人之间、公民之间以及法人与公民之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。一、民法的调整对象（1）财产关系（2）人身关系二、民法的基本原则（8条）三、民法的适用范围,是国家的基本法律,1.1.3 行政法（Administrative Law）,是规定国家行政机关的组织、职权、行使职权的方式、程序以及行政责任，通知行政社会关系的法律规范的总称。一、行政法的调整对象（6种关系）二、行政法的基本原则三、行政法律关系四、行政法的作用,依法行政以拆迁为例,1.1.4 诉讼法（Suit Law）,一、民事诉讼法 是调整人民法院、当事

10、人和其他诉讼参加人参与民事 诉讼行为的法律规范的总和。二、行政诉讼法 是由国家制定的调整人民法院、当事人和其他诉讼参 与人在行政诉讼中的活动和关系的法律规范的总和。,怎样打官司？,1.1.5 仲裁法（Arbitration Law）,一、仲裁的概念及特征 仲裁，又称公断，指双方当事人自愿把经济纠纷或争议，提交第三方作出判断或裁决，对裁决的决议双方由义务执行。二、仲裁法的内容 仲裁法是国家制定和确认的关于仲裁制定的法律规范的总和。包括：（1）仲裁协议；（2）仲裁组织；（3）仲裁程序；（4）执行。三、经济仲裁的种类 国内经济仲裁 国际经济仲裁,处理经济贸易争端的法律,1.1.6 物权法（？Law

11、大家查，下载考）,一、物权的概念及特征 物权法是调整平等主体之间因物的归属和利用而产生的财产关系。物包括：动产不动产 物权包括：所有权用益物权担保物权二、物权法的内容 具体包括：（1）总则；（2）所有权；（3）用益物权；（4）担保物权；（5）占有。三、物权法的应用 以房地产权力束和重庆居民拆迁为例,是建设与房地产的基本法！,物权法与房地产业可持续发展,第一编 总 则 第一章 基本原则 物：不动产动产第二章 物权的设立、变更、转让和消灭 第一节 不动产登记 第二节 动产交付 第三节 其他规定 第三章 物权的保护 第二编 所有权 第四章 一般规定 第五章 国家所有权和集体所有权、私人所有权 第六章

12、 业主的建筑物区分所有权 第七章 相邻关系 第八章 共有 第九章 所有权取得的特别规定,第三编 用益物权 第十章 一般规定 第十一章 土地承包经营权 第十二章 建设用地使用权 第十三章 宅基地使用权 第十四章 地役权 第四编 担保物权 第十五章 一般规定 第十六章 抵押权 第一节 一般抵押权 第二节 最高额抵押权 第十七章 质权 第一节 动产质权 第二节 权利质权 第十八章 留置权 第五编 占有 第十九章 占有 附 则,土地的法律概念,房地产权利分类示意图,房地产产权构成（权利与义务）,六类基础法律,工程建设活动是涉及法律规范较为广泛的一种活动，需要一个强大系统的法律平台支撑。,1.2 经济法

13、律关系 Relationship of Economic Law,1.2.1 经济法律关系概述 Summary经济法律关系的概念 法律关系是法律规范规定和调整的人们给予权利和 义务所形成的一种特殊的社会关系。经济法律关系是由经济法律规范调整的社会关系。经济法律关系的特征 1、是由经济法律规范调整的经济关系 2、各种经济法律关系的权利义务都具有经济性 3、经济法律关系的主体具有不平等性,1.2.2 经济法律关系的构成 Composition,三要素分析（1）经济法律关系的主体 Subjects 四类主体；法人制度（2）经济法律关系的客体 Objects 四类客体：物；财；行为；智力成果（3）经济

14、法律关系的内容 Contents 经济权利；经济义务案例分析提问讨论 1）请列举建设工程活动中的三要素具体表达形式 2）怎样成立具有法人资格的（建筑咨询代理）公司,图1.1 物的种类构成,1.3 代理制度 Agent System,1.3.1 概念与特征 Concept and characteristics代理的概念 代理，是指代理人以被代理人的名义，并在其授权范围内向 第三人作出意思表示，所产生的权利和义务直接由被代理人享有和承担的法律行为。代理涉及三个民事法律关系：代理的特征（1）代理人是代替被代理人实施民事法律行为（2）代理人必须以被代理人的名义实施民事法律行为（3）代理人须在代理权限

15、内实施民事法律行为（4）代理人在代理权限内独立地表示自己的意思（5）代理人行为所产生的法律后果直接由被代理人承担,1.3.2 代理种类 Classification,委托代理 是基于被代理人的委托授权而发生的代理关系。委托授权行为可用书面形式或口头形式，法律规定用书 面形式的应当采用书面形式。法定代理 是指根据法律的直接规定而进行代理。指定代理 是指根据人民法院或有关主管机关的指定而产生代理权的代理关系。,举例分析,1.3.3 代理关系中的权利与义务 Rights and obligations 代理关系是一种涉及到当事人三方之间的法律关系。当事人三方在代理活动中依法分别享有一定的权利和承担一

16、定的义务。被代理人代理人第三人1.3.4 无权代理 Untitled agent 是指行为人没有代理权或超越代理权限而进行的“代理”活动。无权代理的三种表现形式 无权代理的三种法律后果1.3.5 代理权终止 Termination of rights of agent 代理关系依据一定的法律事实而产生，也依据一定的法律事实而终止。三种代理关系的终止规定,1.4 时效制度 Limitation System,1.4.1 时效制度概念及意义 Concept and Significance 时效制度的概念 时效制度是指一定的事实状态持续一定的时间之后即发生一定法律后果的制度。时效成立的三个要件：（

17、1）必须以一定事实状态的存在为要件（2）必须以一定时间的经过为要件（3）必须发生一定的法律后果 建立时效制度的意义,1.4.2 诉讼时效 Limitation of lawsuit,诉讼时效的概念 诉讼时效是指权利人若在法定期间不行使权利，就丧失了请求人民法院保护民事权益的权利的法律制度。民事时效 取得时效 消灭时效诉讼时效期间的规定（1）普通诉讼时效期间（2）短期诉讼时效期间（3）最长诉讼时效诉讼时效的起算、中止、中断和延长,举例分析,案例分析,1.水泥订购送货延期纠纷2.某公司老总便条借款到期纠纷3.美国某时差官司,1.5 其他建筑法律制度 Other Construction Law S

18、ystems,1.5.1 企业建设法律规章1.5.2 城乡规划法律制度1.5.3 建设用地法律制度1.5.4 建设工程法律制度1.5.5 建设工程招标投标法律制度1.5.6 市政建设法律制度1.5.7 房地产法律制度1.5.8 企业自身维权法律制度,小结与思考,课程要点回顾 合同定义复述 案例分析能力思考题 Considerations：1.4.5.7.9-13.15.17,作业1：翻译-Contents of Construction Contracts作业2：翻译-Architecture for a Sustainable Future,第二章 合同法基本原理BASIC PRINCIPL

19、ES OF CONTRACT LAW,主要内容 合同与合同法 合同订立 合同形式与条款 合同效力与履行 合同变更、转让与终止 违约责任,2.1 合同法概述 Summary of Contract Law,2.1.1 合同的含义及法律特征 Meanings and legal characteristics of contract合同的含义 见1.0 合同概念的引入合同的法律特征（1）合同本质上是双方一致的意思表示（2）合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为 目的（3）合同双方当事人地位平等（4）有效合同受法律保障，具有强制执行力,三要素，四原则，三效用，四形式,2.1.2 合同法调整范围 A

20、djust the range of contract law 2.1.3 合同法的基本原则 Basic principles of contract law 平等自愿原则 诚实信用原则 公平的原则 遵守纪律和公共秩序的原则,调整对象分析,2.1.4 合同分类 Classification of contracts,（1）双务合同与单务合同（2）诺成合同与实践合同（3）为订约人自己合同与为第三人利益合同（4）有名合同与无名合同（5）要式合同合同与不要式合同（6）主合同与从合同（7）总合同与分合同,举例：各类合同在建设工程中的应用,2.2 合同的订立 Conclusion of Contract

21、,2.2.1 合同的订立和意思表示 Invitation and promises of contract 合同的本质是一致意思表示。意思表示是行为人把进行民事法律行为的内心愿望，以一定的方式表达于外部的行为。合同法第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”要约是希望与他人订立合同的意思表示，承诺则是受要约人的意思表示。合同形成过程：博弈过程（以“城中村”为例）行为过程,以“城中村”为例,2.2.2 要约 Offer,合同法第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示。”要约又称为发价、报价、出价、发盘等。要约必须具备以下两个条件：内容具体确定 表明一旦经受要约人承诺，要约人

22、即受该意思表示 的约束合同法第15条规定：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。”又称要约引诱。要约的生效要约的撤回和撤销要约的失效,合同订立程序,2.2.3 承诺 Acceptance,合同法第21条规定：“承诺是要约人接受要约的全部条件以缔结合同的意思表示。”在合同订立过程中，承诺处于关键和核心地位。要约是起点，承诺是订立标志。承诺的构成要件（1）承诺只能由受要约人向要约人作出（2）承诺的内容必须与要约的内容一致（3）承诺必须在承诺期限内到达要约人承诺的方式 1）通知；2）行为承诺的生效承诺的撤回,合同订立程序,2.2.4 合同的成立 Contract is established

23、（1）合同成立的时间（2）合同成立的地点属地优先原则/某惠州工程在广州、香港、深圳或惠州签约选择？文字选择香港回归联合声明争议2.2.5 订约责任 Liability of conclusion（1）订约过错责任（2）订约保密责任,合同成立要件,2.3 合同的形式和主要条款Forms and Main Clauses of Contract,2.3.1 合同形式 Forms of contract(1)合同形式的一般规定 书面形式；口头形式；其他形式(2)数据电文(3)格式条款(4)合同确认书(5)合同示范文本(6)关于执行国家指令性/订货任务时的合同,合同选择依据,讨论：格式条款,格式条款的

24、概念 格式条款提供者的义务 格式条款的无效 格式条款的解释 格式条款和非格式条款不一致时的适用,争议处理热点,2.3.2 合同的主要条款Main clauses of contract,（1）当事人的名称或者姓名和住所 title or name and domicile of the parties；（2）标的 contract object；（3）数量 quantity；（4）质量 quality；（5）价款或者报酬 price or remuneration；（6）履行期限、地点和方式 time limit,place and method of performance；（7）违约责任

25、liability for breach of contract；（8）解决争议的方法 methods to settle disputes.,务必记牢万变不离其中！,2.4 合同的效力 Effectiveness of Contracts,2.4.1 有效合同 Effective contract 1.合同生效的含义 2.合同成立与合同生效 3.合同生效的要件 民事权利能力和民事行为能力的讨论,合同生效前提条件,2.4.1 有效合同 Effective contract,1.合同生效的含义 合同的效力是指合同在法律上所具有的拘束力的效果。2.合同成立与合同生效 两者区别与联系：性质不同，评判

26、标准与构成要素不同，时间起点可能不同，后果不同。3.合同生效的要件 指合同产生法律拘束力所必须具备的要求和条件。（1）一般要件。当事人的双能力；意思表示（2）合同形式；合同内容；合同附条件和附期限,合同生效前提条件,2.4.2 效力未定合同Undecided effectiveness of contract,1.效力未定合同的含义及特征 2.效力未定合同的类型 3.追认权、拒绝权与催告权、撤销权,不同理解角度不同处理方法不同后果预测,2.4.2 效力未定合同,1.效力未定（待定）合同的含义及特征 指法律效力尚未确定，尚待有权利的第三方最终确定效力的合同。效力未定合同与无效合同和可撤销合同的区

27、别2.效力未定合同的类型 效力未定合同的三种基本类型3.追认权、拒绝权与催告权、撤销权 追认权和拒绝权 催告权和撤销权,不同理解角度不同处理方法不同后果预测,2.4.3 无效合同 Null and void contract,（1）无效合同的含义及特征 指合同虽已成立，但因其违反法律。行政法规或公共利益而被确认为无效的合同。（2）无效合同的种类 无效合同的四类法律特征 无效合同的五种类型（3）无效的免责条款 免责条款是指旨在排除或限制当事人未来应付责任的合同条款。分为两类：完全免责；部分免责 合同法规定的一般免责条款,识别避免发生后的免责,讨论：某开发商在工程完成时提出因为当初承包商资质不够等

28、级要求宣布合同无效,2.4.4 可撤消（可变更）合同 Revocable contract,（1）可撤消合同的含义 指通过权利人为一定意思表示改变法律效力的合同。（2）可撤消合同的种类 重大误解；显失公平；欺诈、胁迫和乘人之危。（3）可撤消合同的撤消和变更 为效力相对合同。选择权；消灭；确认权。,合同变更方式之一,2.4.5 合同无效、被撤消的后果 Results of null and revoked contract,（1）效力上的后果 全部无效；部分无效。（2）独立性条款的效力 解决争议的四类条款（3）财产后果的处理 相互返还财产；赔偿损失；收归国有与返还第三人,合同风险规避，不利后果处

29、理，损失最小化,讨论：合同的法律效力（合同法第八条）,依法成立的合同具有法律约束力 依法成立的合同受法律保护 没有法律效力的合同为无效合同,合同订立方式,2.5 合同的履行Performance of Contract,2.5.1 合同履行的内容 Content of performance of contract（1）约定义务的履行（2）默示义务的履行（3）附随义务的履行（4）合同空缺条款的履行,合同的履行是指当事人按照合同的约定以及法律的规定履行相应义务的行为。合同的履行应当遵循实际履行、全面履行和诚实信用等原则。,2.5.2 合同的履行方式 Method of performance o

30、f contract,（1）分期履行（2）部分履行（3）提前履行,2.5.3 合同履行中的第三人 A third party in performance of contract,1.第三方受益人合同 2.委托债务人合同,2.5.4 履行顺序及其抗辩权（制度）Order of performance and right of demurrer,1.合同履行顺序的一般规则 实质是风险的分担与化解机制 后履行抗辩权,异时履行抗辩权2.同时履行抗辩权 含义；构成要件。3.不安抗辩权 含义；构成要件；发生原因；行使。中止履行；及时通知对方；继续履行；解除合同。,2.5.5 合同保全 Saving fr

31、om damage of contract,1.合同保全的含义 2.代位权（制度）3.撤消权（制度）,2.6 合同的变更、转让和终止Modification,Assignment and Termination of Contract,2.6.1 合同的变更 Modification of contract 1.合同变更的含义及特征 2.合同变更的方式 3.合同变更的效力,2.6.2 合同的转让 Assignment of contract,1.合同转让的含义及特征 2.合同权利的转让 3.合同义务的转移 4.合同的一并转让,2.6.3 合同权利义务终止Termination of contr

32、act,1.合同终止概念 2.履行 3.解除 4.抵消 5.提存 6.免除 7.混同,2.7 违约责任 Liability for Breach of Contract,2.7.1 违约行为 Behavior of breach of contract 1.违约行为含义 2.预期违约 第二住房抵押贷款的违约风险分析,2.7.2 归责原则和免责事由 Principles of breach of contract and course of avoiding duty,1.归责原则 2.免责事由,2.7.3 违约责任方式 Duty form of breach of contract,1.支付价金和利息 2.继续履行 3.赔偿损失 4.违约金和定金 5.其他补救措施,本章结论 Conclusion,(一)案例分析 Case Analysis 1.商品标价争议（买钢琴，手饰）2.不安抗辨权应用（工程进度款）3.格式条款（房屋销售）4.空缺条款识别与处理（质量、价款、地点、期限、方式、费用不明确）(二)结论 Conclusion 1.本章要点回顾 2.合同八类条款 3.合同法理论体系 4.从合同基本原理(C1-C2)向建设工程合同转变(C3-C10)思考题 Considerations：1-16,