第2章商事组织法课件.ppt

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1、第2章 商事组织法,2023/1/11,第2章 商事组织法,第2章 商事组织法2022/9/24第2章 商事组织法,商事组织，也称为“商事企业”，是指按照法律规定设立的，具有一定规模的，能够以自己的名义从事营利性活动的经济组织。商事组织法一般是关于商业基础条件和手段的规定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内对外关系的法律规范的总称。其基本内容包括商业登记、商业账簿、商事代理、商事主体、公司制度、合伙制度破产等。,2.1商事组织法概述,第2章 商事组织法,商事组织，也称为“商事企业”，是指按照法,商事组织的两种主要分类标准,经济分类标准法律分类标准,主要是按所有制类型分类 前苏联、东欧各国和

2、中国多采用这种分类，现在俄罗斯和东欧各国已予以摒弃。中国经济转型时期的国有企业、集体企业、私营企业、个体企业、联营企业、股份制企业、外商投资企业，港澳台投资企业等类型。,主要是按财产责任分类市场经济发达的国家多采用此种分类，主要将商事组织分成三种基本的法律形式，即个人企业、合伙与公司，其中公司是最重要的商事组织形式。中国近年也开始向这种分类方式过渡。,第2章 商事组织法,商事组织的两种主要分类标准经济分类标准主要是按所有制类型分,2.1.2 个人企业（Individual Proprietorship),是指由一个自然人投资与从事经营管理，财产为投资人个人所有，投资人以其个人全部财产对企业债务

3、承担无限责任的经营实体。法律性质：不是法人，财产是出资人的个人财产，出资人就是企业的所有人，以个人的全部财产对企业的债务负责。出资人对企业的经营管理拥有绝对的控制权与指挥权。个人企业是世界各国中数量最多的企业形式。,第2章 商事组织法,2.1.2 个人企业（Individual Propriet,2.1.3合伙（Partnership）,1.合伙的概念与特征 是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润、共担风险而组成的企业。在大陆法国家中，分为“民事合伙”与“商事合伙”，分别适用民法典与商法典或有关的商事法规。合伙企业是一种数量较多的企业形式。但因其规模、组织以及资金来源等方面

4、的限制，多属于中、小型企业，以家族式企业为最多。,第2章 商事组织法,2.1.3合伙（Partnership）1.合伙的概念与,合伙一般具有以下主要特征：,（1）合伙是契约式企业。须订立合伙合同（2）合伙是“人的组合”。合伙人的状态影响合伙企业的存续（3）合伙人对企业的债务负连带无限责任。（4）合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利。除非合伙契约另有规定，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事业务活动。（5）大多数国家的法律规定合伙企业不是法人，不具有独立的法律人格。但有些国家，如法国、荷兰、比利时以及苏格兰等，法律则规定合伙企业是法人。英国、美国虽然不承认合伙企业的法人资格，但是在某些特

5、定场合也把合伙视为法人。例如，美国的法律规定，合伙企业可以合伙的名义起诉与应诉。,第2章 商事组织法,合伙一般具有以下主要特征：第2章 商事组织法,2.合伙企业的利弊,合伙企业的有利之处主要有：（1）设立合伙企业的手续比较简单，费用较少。（2）通过合伙可以集中比个人企业较多的资金。（3）每个合伙人均有参与管理的权利，（4）合伙企业不是法人，无须缴纳企业所得税。（5）各国政府对合伙企业的监督与管理比较宽松，一般不要求合伙企业公开账目与年度报告，合伙企业的经营有较大的自由与灵活性。,第2章 商事组织法,2.合伙企业的利弊合伙企业的有利之处主要有：第2章 商事组,合伙企业的不利之处主要有：,（1）合

6、伙企业人数有限，很难募集大量资本，因而规模一般不大。（2）合伙人对企业债务承担连带无限责任，一旦经营失败，很容易导致倾家荡产。（3）每个合伙人都有权参与管理，不利于企业管理的集中与统一，不利于实行科学化的管理。（4）合伙企业存续的时间不稳定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，这不利于合伙企业的稳定发展。,第2章 商事组织法,合伙企业的不利之处主要有：（1）合伙企业人数有限，很难募集大,2.1.4 公司（Corporation）,1.公司的概念公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。公司是法人，具有独立的法律人格，这是公司的最重要与最基本的法律特征。,第2章 商事组织法,2.1.4 公

7、司（Corporation）1.公司的概,2.公司的特征,公司拥有自己的财产公司以自己的名义享受权利、承担义务公司以自己的名义起诉、应诉公司有日常经营管理权公司的存续一般不受股东变化的影响,第2章 商事组织法,2.公司的特征公司拥有自己的财产第2章 商事组织法,3.公司种类,本课所研究的公司主要是从法律责任的角度，根据公司股东对公司债务的责任、集资的途径、经营管理结构等因素进行分类的公司。(1)无限责任公司(2)有限责任公司(3)两合公司(4)股份有限责任公司,根据不同标准公司有不同的分类。如母公司与子公司，总公司与分公司，本国公司、外国公司与跨国公司，公营公司与私营公司，封闭式公司与开放式公

8、司等，,第2章 商事组织法,3.公司种类 本课所研究的公司主要是从法,(1)无限责任公司（Unlimited Liability Company),无限责任公司是指股东对公司的债务负无限责任的公司。特点：股东责任的无限性；股东责任的连带性；公司组织的稳定性（以信用作为股东结合的基础，是典型的人合公司）；内外关系的合伙性（这种公司具有浓厚的合伙性）；所有权与经营权的统一性（出资者既是公司的股东，也是公司的领导人）。,最早出现的公司形式，起源于中世纪的意大利与地中海沿岸的家族营业团体。,第2章 商事组织法,(1)无限责任公司（Unlimited Liab,(2)有限责任公司（Limited Lia

9、bility Company),有限责任公司是指股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。特点：股东责任的有限性;股东人数的有限性;公司资本的封闭性;公司组织的简便性;资合与人合的统一性;,不公开发行股票，股份一般不得随意转让,设立简便，只有发起设立没有募集设立，可设立股东大会，也可以不设立股东大会,在本质上是一种资本的联合，但股东相互之间又具有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。,第2章 商事组织法,(2)有限责任公司（Limited Liability Co,(3)两合公司(Joint Venture Company),两合公司是指由承担无限责任的股东

10、与承担有限责任的股东所组成的公司。这种公司是大陆法系国家所特有的 特点：公司中并存两种承担不同责任的股东；公司兼有无限公司与有限公司的特点，但是以无限公司的特点为主；公司的业务执行机关由承担无限股东组成，有限责任股东对公司业务有监督权；公司的法律地位与无限责任公司基本相同。,第2章 商事组织法,(3)两合公司(Joint Venture Com,(4)股份有限责任公司（Limited Liability Company by Shares）,股份有限公司是指公司资本分成相等的股份，公司通过向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负有限责任的公司。特点：股东责任的有限性;资本募集的公开性;股

11、东出资的股份性；公司股票的流通性；公司经营权与所有权的独立性。,第2章 商事组织法,(4)股份有限责任公司（Limited Liabilit,股份有限责任公司与有限责任公司的区别,性质不同;(股份有限公司是开放型公司，而有限责任公司则是封闭型公司)规模不同;筹集资本的方式不同;股东人数不同;组织结构不同;(在有些国家，对股份有限公司要求设立董事会或监察人会，而对有限责任公司的要求则较宽松，只要求设立董事与监察人，一般都是一人)所有权与经营权的分离程度不同。,第2章 商事组织法,股份有限责任公司与有限责任公司的区别性质不同;(股份有限公,4、公司制度的历史演变及各国公司法,起源追溯:古希腊与古罗

12、马时代（1）特许公司的建立 15531680年英国以股份形式建立49家,如:1553年的“莫斯科公司，1558年的“土耳其公司”，1600年的“东印度公司”。（2）合股公司的出现特点:股票形式合资经营，授权经理人员；股票可自行转让；股东负有限责任，合伙人承担无限责任。这是向近代公司制转化的一种过渡形态（3）现代公司制度的形成美国最高法院法官马歇尔(任期18011835)与塔尼(任期18361864)的判决，确立了公司的法人地位。马克思:没有公司就没有铁路最早成文公司法：法国1807年商法典规定了“公司”EEC四个指令：越权，最低条件、资本，兼并、破产，公告,特许贸易公司已具近代公司的特征。如以

13、募集股金建立，具有法人地位，由董事会领导下的经理人员经营等。还不是近代意义上的公司,现代股份公司的先驱。发行可转让的股票,第2章 商事组织法,4、公司制度的历史演变及各国公司法起源追溯:古希腊与古罗马时,5.公司法的特征,(1)从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相结合的法律。组织法是第一位的，活动法是第二位的。(2)从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相结合的法律(3)从公司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任意性相结合的法律。(4)公司法是具有一定的国际性的国内法,第2章 商事组织法,5.公司法的特征(1)从公司法的内容看，公司法是一种组织法,2.2合伙的设立与管理,2.

14、2.1合伙企业的设立 合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。1、合伙合同的主要条款2、登记注册事项3、合伙关系,第2章 商事组织法,2.2合伙的设立与管理 2.2.1合伙,2.2.2合伙关系(1/2),1.合伙企业内部各合伙人之间的关系,(2)合伙人的义务缴纳出资忠实谨慎和注意不随意转让出资,（1）合伙人的权利分享利润参与经营管理监督和检查帐目获得补偿,第2章 商事组织法,2.2.2合伙关系(1/2)1.合伙企业内部,2.2.2合伙关系(2/2),2.合伙企业与第三人的关系相互代理(负连带无限责任)各合伙人通常业务行为约束其他人权利限制不能影响第三人新加入合伙人对债务的承担,出售合伙

15、企业的货物；以企业的名义购买企业的业务所需要的货物；收受企业的债款，并出具收据为企业雇佣职工；以企业名义承兑与开立流通票据以企业的信用借款或以企业的货物作抵押贷款委托律师为企业进行诉讼。,第2章 商事组织法,2.2.2合伙关系(2/2)2.合伙企,2.2.3合伙企业的解散,有两种情况：自愿解散依法解散 合伙人原则上有权提出退出合伙。,（1）合伙人之一死亡或退出;（2）当合伙企业或合伙人之一破产时；（3）情事变迁致使所从事的业务非法时；（4）因爆发战争合伙人之一系敌国公民时；（5）因合伙人有精神失常长期不能履行其职责，或因行为失当而使企业遭受重大损失，或因企业经营失败难以继续维持时，则任何合伙人

16、均有权向法院提出申请，要求法院下令解散合伙企业。,第2章 商事组织法,2.2.3合伙企业的解散有两种情况：（1）合伙人,2.2.4有限合伙（Limited Partnership）,指由至少一名普通合伙人（General Partner）和至少一名有限合伙人（Limited Partner）组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以出资为限。,在12世纪至13世纪“卡孟达契约”(Commenda)主要是在普通商人与海运商人之间订立。这种契约后来便演变为有限合伙。1807年法国商法典首次对有限合伙作出了规定。1890年英国合伙法也规定了有限合伙，1907年又制定了单行

17、的“有限合伙法”。1916年美国统一州法委员会于制定统一有限合伙法，现已被大多数州所采纳。,第2章 商事组织法,2.2.4有限合伙（Limited Partnership）,2.2.5合资经营企业（Joint Venture）,由两个或两个以上的合营者，以营利为目的，为了从事某种特定业务而组成的企业。优点：,不丧失独立性 便于投入各自的技能 分散财务风险 实力增加,第2章 商事组织法,2.2.5合资经营企业（Joint Venture）,2.3股份有限公司设立与管理,2.3.1股份有限公司的设立(1/4)1、公司的发起人（promoter）发起人的法定数量发起人的资格发起人的义务 发起人合同(

18、Promoters Contract),第2章 商事组织法,2.3股份有限公司设立与管理 2.3.1股,2.3.1股份有限公司的设立(2/4),2、公司的章程 在大陆法国家，如德国、法国、日本、意大利等，公司章程是一份单一的文件。其内容根据重要的程度分为三类：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项 在英美法系国家，公司章程由组织大纲和内部细则两个文件组成：（1）组织大纲（英 Memorandum美 Articles of Association）。（2）内部细则（英 Articles of Association，美 by-laws）。,第2章 商事组织法,2.3.1股份有限公司的设

19、立(2/4)2、公司的,2.3.1股份有限公司的设立(3/4),公司章程一般应包括以下内容（1）公司名称。（2）公司的目的与经营范围。（3）公司的注册地。（4）公司资本的总额以及每股的金额。（5）通知或公告的方法(6）董事会、监事会的人数及第一届董事会、监事会成员名单及其地址。,第2章 商事组织法,2.3.1股份有限公司的设立(3/4)公司章程一般应包,2.3.1股份有限公司的设立(4/4),3、认购和缴纳股份一次认股设立亦称发起设立招股设立，亦称渐次设立。4、公司的注册登记 股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记。注册登记是公司取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开展业务的必要

20、条件。各国公司法都规定公司的设立必须经过严格的法律审查程序。,第2章 商事组织法,2.3.1股份有限公司的设立(4/4)3、认购和缴纳,2.3.2、股份有限公司的资本(1/5),1.公司资本的概念：广义：指公司用以从事经营、开展业务的所有资金和财产（自有资本equity和借贷资本loan capital）狭义：仅指公司自有资本公司资本的经济意义是公司开展业务的物质基础，法律意义是公司对第三人的最低财产担保。各国公司法规定：（1）资本额必须在章程中载明不得随意增减；（2）资本不得低于法定最低资本额；（3）必须经常维持与公司资本额相当的实际财产，不得以资本分红；（4）采取“授权资本制”或“法定资本

21、制”管理。,自有资本亦称“衡平资本”,第2章 商事组织法,2.3.2、股份有限公司的资本(1/5)1.公司资本的,2.3.2、股份有限公司的资本(2/5),2.注册资本 各国对股份有限公司都有最低注册资本的要求，如德国公司法要求10万马克，法国要求50万法郎，英国要求5万英镑，美国要求较低，主要注重公司经营能力，有的州只要求1000美元即可开始营业。中国公司法要求500万人民币。,第2章 商事组织法,2.3.2、股份有限公司的资本(2/5)2.注册资本第2,2.3.2、股份有限公司的资本(3/5),3、股份和股票股份有限公司的资本均分为股份 股份有限公司的股份表现为股票 股份有限公司的资本主要

22、是通过向社会公开发行股票而募集的，一般称为“股份资本”（Share Capital)，简称“股本”股份的种类：记名股与无记名股有票面金额股无票面金额股普通股与优先股：回收股,累积优先股非累积优先股参与优先股非参与优先股可调换优先股,第2章 商事组织法,2.3.2、股份有限公司的资本(3/5)3、股份和股票累,2.3.2、股份有限公司的资本(4/5),4、公司债与公司债券是指公司向社会发行债券所借之债。公司债券是指公司债的有价证券种类：无抵押公司债和有抵押公司债 与股份的差异：股东债权人永久投资有清偿期红利率不定债卷有固定利息参与权无参与权公司债优先清偿,第2章 商事组织法,2.3.2、股份有限

23、公司的资本(4/5)4、公司债与公司,2.3.2、股份有限公司的资本(5/5),5.红利与公积金（1）红利（dividends)红利是公司盈利中用以分派给股东的部分红利与利息（interest）是不同的（2）公积金（reserve funds)法定公积金 法国与德国的股份有限公司法规定，公司必须从每年的纯利润中提存5的公积金，直至达到资本总额的10为止。任意公积金,第2章 商事组织法,2.3.2、股份有限公司的资本(5/5)5.红利与,2.3.3股份有限公司的组织与管理,1、公司的机关与管理权股东大会、董事会和监事会三种。2、股东大会定期股东大会、临时股东大会（特别股东大会）一般由董事会召集3

24、、董事会是股份有限公司的业务管理机构，负责处理公司的经营管理事宜。4、监察人会和公司的监察人或审计人,第2章 商事组织法,2.3.3股份有限公司的组织与管理 1、公司的机关与管理,2.3.4公司解散与清算,1、公司的解散、清算公司的解散原因：（1）公司章程所规定的解散事由的发生（2）公司经营的事业已经成就或不能成（3）股东会议的决议；（4）公司的股东人数或资本总额低于法定的最低数额；（5）被其他公司合并；（6）公司破产；（7）政府主管部门下令解散。,第2章 商事组织法,2.3.4公司解散与清算 1、公司的解散、清,2.3.4公司解散与清算（2/2）,公司在解散后，应指定清算人 清算人的主要职责

25、 英国公司法规定公司结业的三种情况：（1）强制结业（compulsory winding up)（2）自愿结业（voluntary winding up)（3）在法院监督下的结业（winding up under Supervision by court),第2章 商事组织法,2.3.4公司解散与清算（2/2）公司在解散后，应指,2.3.5 公司合并、兼并与收购,1.公司合并 指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公司的法律行为。两种形式：（1）吸收合并（2）新设合并 2.兼并 兼并的方法有三种：（1）用现金或证券购买其他公司的资产；（2）购买其他公司的股份或股票；（3）对其他公司股

26、东发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产与负债。3.收购 收购的途径有三种：（1）控股式；（2）购买式；（3）吸收式。,第2章 商事组织法,2.3.5 公司合并、兼并与收购 1.,2.4 中国的商事组织与商事组织法,1993年12月29日，第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了中华人民共和国公司法自1994年7月1日起实施。1999年12月25日，第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议又通过了关于修改 中华人民共和国公司法的决定，使之更加完备。,第2章 商事组织法,2.4 中国的商事组织与商事组织法 19,2.4.1中华人民共和国公司法的主要内容公司法共有11章

27、230条,1关于制定该法的目的与适用范围 2关于公司的法律地位、管理体制与经营管理体3关于有限责任公司与股份有限公司的设立条件 4关于股份有限公司股份的发行与股份的转让5关于公司发行债券的条件和转让 6关于建立公司财务会计报告制度 7关于公司的合并、分立与破产、解散和清算8关于公司的法律责任 9关于外国公司在中国设立分支机构的程序,第2章 商事组织法,2.4.1中华人民共和国公司法的主要内容公司法共有11,2.4.2 国有独资公司,1.国有独资公司的定义及其特点 2国有独资公司的适用范围3国有独资公司的意义与作用,第2章 商事组织法,2.4.2 国有独资公司1.国有独资公司的定义及其特点,2.4.3 公司法的修改,1关于国有独资公司监事会的组成2关于支持高新技术股份有限公司进入证券市场3国有独资公司的意义与作用,第2章 商事组织法,2.4.3 公司法的修改 1关于国有独资公司监事会的,演讲完毕，谢谢听讲!,再见，see you again,3rew,2023/1/11,第2章 商事组织法,演讲完毕，谢谢听讲!再见，see you again3rew,