第三章合同法的经济分析课件.ppt

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1、,中南财经政法大学经济学院,第三章 合同法的经济学分析,中华人民共和国合同法中华人民共和国主席令（九届第15号） 中华人民共和国合同法已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议于1999年3月15日通过，现予公布，自1999年10月1日起施行。 中华人民共和国主席 江泽民1999年3月15日,任何人报价给其他人的任何交易,建议这样做：给我想要的，你也将得到你想要的，这就是任何一个类似的报价的含义，且正是通过这种方式，我们能从其他人手中获得所需的最大限度的真正的帮助。我们想要我们的晚餐，不是来自屠夫、酿酒者或面包的好心，而是来自他们对自身利益的关心。 亚当斯密国富论,承诺产生的不仅仅是对

2、我现在诚挚的信任，而且还有对我将来行为的信任。 查尔斯弗雷德作为承诺的合同11（1981）,一位勤奋的大学生有位富有的叔叔。在毕业典礼上，富有的叔叔得知自己的侄子以优异的成绩毕业，高兴地承诺给他侄子一笔周游世界的费用。但后来这位叔叔违背自己的诺言。于是该学生控告他的叔叔，要求法庭敦促他的叔叔支付这笔周游世界的费用。,1.合同法的基本问题,案例1：富有的叔叔,一邻居将一辆旧车以1000美元转卖给另一邻居。买主将钱付给了卖主，卖主也将车钥匙给了买主。但她发现，这把车钥匙是开后院那辆生锈的切夫罗利牌汽车，而不是开车道里那辆光亮的卡笛莱牌汽车。卖主也同样惊奇地得知买主想要的是卡笛牌汽车。买主请求法庭让

3、卖主移交的卡笛莱牌汽车。,案例2：生锈的汽车,一农场主被一则关于“捕杀蚱蜢的可靠方法”的杂志广告所吸引，寄去25美元。之后，他收到寄来的两块木板并附说明“将蚱蜢放在木板A上并用木板B挤压”。买主请求法庭让卖主返回25美元，并支付500美元的损失赔偿费。,案例3：蚱蜢捕杀器,问题1：说明上述三个例子中所做出的承诺是可强制履行的吗？问题2：如果是可强制履行的承诺，则应该给予受害者什么补偿？,两个基本问题,交易规则：如果承诺构成交易的一部分，则它在法律上就是可强制执行的。承诺是否可强制执行依赖于它是否产生于交易。,2.交易的合同理论,一、什么承诺在法律上是可强制执行的？,1.报价和接受。在交易中，一

4、方必须报价（“如我以30元换一本书”），而另一方必须接受报价（“同意”）。2.对价。对价就是指受约人（收到承诺的人）为诱导立约人（给出承诺的人）作出承诺而给予立约人的某种物品（或货币等），如农场主支付的25元便是厂商承诺提供蚱蜢捕捉器的对价。,交易的基本要素,关键问题：由对价来担保的承诺是可强制履行的。据此，上述例子中哪些承诺是可强制履行的？*在著名的圣经故事中，哥哥（以扫）只顾眼前利益不顾长远利益承诺将继承权交给弟弟（雅各）以换取一碗汤。根据交易的合同理论，这个承诺是可强制执行的吗？,计算损失赔偿金的标准：交易的预期值。分析上述3个例子中，预期损失赔偿金是多少？上述计算标准有什么困难吗？,二

5、、对违背可强制执行的承诺应如何进行补偿,（1）交易的合同理论必然导致不公平合同的履行。例如，如果钢琴家答应将昂贵的钢琴转让给小伙子，作为象征性的对价，小伙子给钢琴家一元钱。 （2）在损失补偿金的计算上，存在很多不确性。如果叔叔违背承诺，学生的预期损失赔偿金是他去欧洲旅游的费用，但是所需的费用要依赖于旅行的路线以及旅行的规格。,对交易的合同理论的评价,（3）当承诺不是产生于交易时，按照交易理论，强制履行就会被拒绝。例如，某著名校友在母校建校80周年之际，承诺捐赠一笔资金为母校建一座大型图书馆。双方都希望工程能马上动工。但该校友需要经过一段时间以便把相应的资产转换成现金。对学校而言，如果没有一个可

6、强制履行的承诺，它就不敢轻易动工修建，以避免造成不必要的损失。显然，双方都希望承诺是可强制履行的，但根据交易理论的观点，此承诺将不被强制履行，因为它缺少对价。,有效的合同理论认为，如果合同的强制履行能够明显地改善双方的福利状况，则它就具有帕累托改进效率的性质。或者更一般地说，如果一个承诺在订立之初，双方都希望它能被强制履行，那么，按经济效率标准就要求它可被强制履行。,3.合同法的经济功能,要点提示,合同法的作用是为当事人履行承诺提供保障，即为当事人的承诺施加一种外在约束，使承诺更值得信赖；合同法的经济功能是通过节省交易成本以提高合作的效率，增进社会福利。,（一）即期交易与远期交易,一、把无效率

7、的博弈转化为有效率的合作博弈,即期交易是瞬时完成的，对合同的依赖性较弱，风险也较小。 在远期交易中，从作出承诺到承诺的实现之间存在着一段时间，在这段时间内，各种不确定性、风险以及信息不对称等问题都会阻碍交易和合作。,例如，在商品买卖交易中，买方已提前得到货物，但他不一定在承诺的期限内向卖方支付货款。此时，承诺不可强制履行的远期交易将使卖方面临巨大风险。如果卖方预期到买方可能不会按期支付货款，他就会坚持要求买方支付现款，而买方又没有现款，结果显然就是这笔交易将会泡汤。因此，如果法律能够为买方按期支付货款的承诺提供履行的保障，则会激励双方的相互交易和合作。,1.请分析表中的数字含义。2.表中的博弈

8、均衡解是什么?3.为什么博弈可能达不到理想的结果?,无合同约束条件下的代理博弈,有合同法约束条件下的代理博弈,1.请分析博弈方1和博弈方2的回报。2.博弈方1和博弈方2的最优选择是什么?3.博弈的均衡结果是什么?,按照有效率的合作观点，上述3个例子中有哪些是可强制履行的？,问题提示,如果立约人对违约的关注只是责任，则他履约是否取决于履约成本与违约责任之间的关系。关注自身利益的立约人履约或违约的约束条件：,二、内部化违约成本，获取最优的履约承诺,立约人的履约成本立约人的违约责任 违约立约人的履约成本立约人的违约责任 履约,按照效率原则，最优履约或违约的约束条件为：,立约人的履约成本受约人从履约中

9、获得的收益 违约是有效率的立约人的履约成本受约人从履约中获得的收益 履约是有效率的,当受约人从履约中获得的收益=立约人的违约责任时，两个式子等价。此时，对社会最有效率的履约或违约的约束条件同时也是立约人的实际履约或违约的约束条件。进一步分析，如果立约人的违约责任等于受约人从履约中获得的收益，则立约人就内在化了违约成本，从而他也就有履约或违约的有效动机。,问题：为什么完全预期损失赔偿能够产生有效履约和违约的动机？,1.请分析表中的数字的含义。2.请分析博弈方1和博弈方2的最优策略选择。3.完全预期损失赔偿会产生有效履约或违约的动机吗？,合作成本不确定且有合同法约束条件下的代理博弈,（1）立约人投

10、资于履约。例如，富叔叔可能要变现一部分资产以获得必要的资金。（2）受约人投资于对承诺的信任。如侄子必须购买旅行所需的物品，如旅行袋、雪鞋等。,三、限定损害赔偿范围，产生最优信任,1.合作的基本含义,(一)最优信任及其例证,信任是由承诺刺激而来的受约人境况的改变。它提高了履约的价值。例如：但履约价值的提高会有代价。即信任往往使违约成本提高。例如：,2.履约的价值与代价,对承诺的信任可看作是一种赌博：如果履约，则提高受约人的收益（或效用）；如果违约，则会增加受约人的成本。,最优信任的效率标准比较额外信任的预期收益和预期损失来衡量是否信任立约人的承诺。,3.多少信任最优呢？,（立约人履约的概率）（信

11、任导致的履约价值的提高）（立约人违约的概率）（信任导致的违约损失的提高） 更多信任有效考虑富叔叔与侄子的例子。,问题1：说明表中数字的含义。问题2：按效率要求，博弈方1应给予怎样的信任选择？,(二)最优信任的一个例证,信任不确定、无可强制履行合同下的代理博弈,以p代表履约的概率,低信任的预期净回报为：,履约的预期共同收益,违约的预期共同损失,高信任的预期净回报为：,履约的预期共同收益,违约的预期共同损失,以p*表示随履约概率的提高，当最优信任从低转高时的顶点上p的值。此时，高信任的预期回报等于低信任的预期回报。,含义：如果履约概率超过2/3，高信任是最优的；若违约概率超过1/3，则低信任是最优

12、的。,问题1：说明表中各数字的含义。问题2：若博弈方1和博弈方2都是理性的，则博弈均衡解是什么？问题3：简单的预期损失赔偿会产生什么结果？,(三)信任的法律动机,信任不确定、有可强制履行合同及简单预期损失赔偿下的代理博弈,复杂的预期损失赔偿的计算依据是最优信任水平而不是实际信任水平，它等于给定最优信任水平下受约人能从履约中获得的预期收益。,信任不确定、有可强制履行合同及复杂预期损失赔偿下的代理博弈,预知能力：受约人的信任是否等于立约人能合理预期的数值。举例说明。,问题1：说明复杂预期损失赔偿下的收益状态。问题2：博弈方1的最优策略选择。问题3：复杂的预期损失赔偿能创造最优信任的动机吗？问题4：

13、从前述例子中预以验证。,问题提示,例如，A学校和B建筑公司签订了一份建房合同。合同明确规定了房屋结构、建筑材料、周围环境以及支付价款与房屋竣工日期等内容。但还是会出现一些意外的事件，如原材料进口国发生战争导致钢材的价格上涨，提供木制地板的供应商罢工延误了工期，一次重大的工伤事故可能会使建筑公司破产等等。,四、填补合同缺口，使交易成本最小化,(一)合同的缺口及其原因,合同本身可能对其中的一些风险在双方之间进行分配。如合同规定，若发生造成重大影响的罢工事件，工期将被顺延。合同也可能对许多风险不作说明或规定。此时，该合同就有缺口。所谓缺口是指合同中没有明确规定或说明的、但会影响合同责任的事件。,何为

14、合同缺口？,（1）有限理性。例如，合同会对因某个地区发生地震或海啸使原材料价格上涨或销售方不能及时送货的情况不作说明，因为他们无法预知这些自然灾害发生的可能性。 （2）偏好合作的倾向和节省交易成本。他们有时会有意地留下缺口，以节省交易成本，促成合作。例如，合同对因工人罢工而造成制造商无法准时供货的可能性不作说明。因为他们相信，工人罢工事件发生的概率极小，没有必要花太多的成本来讨论具体的细节，并把它写入条款中；如果达不成协议，还会他们之间的合作失败。,为什么会有缺口？,事前风险是指合同双方商议合同时面临的将来损失的风险。事后损失是指签订合同后实际发生的损失。如果双方在合同中商议明确的条款以分配风

15、险，则他们肯定要承担交易成本；如果他们决定在合同中留下缺口，他们就要承担分配预期损失的成本。在合同中留下缺口的预期交易成本等于损失实际发生的概率乘以分配损失的成本。,(二)分配事前风险和事后损失：一个合理的缺口,分配事前风险的成本分配事后损失的成本损失发生的概率 留下缺口分配事前风险的成本分配事后损失的成本损失发生的概率 填补缺口,在上述建筑合同中商议明确的条款来分配罢工风险要花费25元。列出明确的条款后，如果造成重大影响的罢工事件真的发生了，则合同双方能够比较容易地分配损失。如果在合同中留下缺口，那么，双方在分配罢工事件造成的损失时会存在许多困难。假定损失发生后，分配这些损失需要花费500元

16、的交易费用。如果罢工事件发生的概率为0.04，则在合同中留下缺口的预期交易成本是20元。因此，在合同中留下缺口可给双方节省5元的交易成本。,一个例子,因为在合同中留下缺口通常会引起争端，所以，法庭需要通过在合同中“加入”一些条款来填补缺口，并且当作双方对这些条款已达成协议来处理。 如果合同没有对罢工事件做出任何说明，那么，法庭将可能要求建筑公司对罢工引起的工程延期负责。,(三) 法律如何填补缺口,合同双方通常在合同中留下缺口以节省交易成本。而法庭将会以违约条款来填补缺口。一个有效违约条款将使双方盈余最大化，而一个无效违约条款将减少双方的盈余。,-例证,例如，学校和建筑公司商议罢工风险的分配要花

17、费25元，而留下缺口的预期交易成本为20元，这样，留下缺口将使双方节省5元的预期交易成本。除此成本之外，假设建筑公司承受罢工风险的成本为80元，而学校承受此风险的成本为40元。这样，对罢工风险的有效分配可节省40元。因此，一个有效违约规则将罢工风险分配给学校。若实际违约规则为有效违约规则，则合同双方将留下缺口，节省5元的交易成本，同时享有风险有效分配的盈余40元。,当法律提供的是合同双方都喜欢的违约条款时，他们可在合同中省去这些条款，以便集中精力商议其他条款。需要商议的条款越少，商议条款的成本就越低。因此，合同法的经济功能之一便是通过提供有效违约条款使商议合同的交易成本最小化。,一个简短的结论

18、,一类是事实上的暗含条款；另一类是习惯上的暗含条款。前者是指合同中未明确规定，但根据当事人的意图必须包括在内的条款。后者是指如果某一行业的习惯被法律确定，即使合同中没有明确列出，也会在适当的条件下作为暗含条款而对当事人产生约束力。,法庭通过提供暗含条款来填补合同缺口,有关事实上的暗含条款的最早案例是莫考克轮船搁浅案（the Moorcock Case, 1889）。在该案中，原告是一艘名叫莫考克的轮船的主人，被告是一位在泰晤士河拥有码头等设施的老板。双方达成协议，轮船将停靠在被告的码头上装卸货物，原告向被告支付使用起重机和码头上其他设施的租金。但是，当轮船停泊在码头时正赶上退潮，于是轮船被搁浅

19、，船底触到河床的石头，造成轮船被破坏。因此，原告将被告推上法庭要求索赔。,案例分析事实上的暗含条款：莫考克轮船搁浅案,在该案的判决中，上诉法院指出：双方签订合同的基础应该是，退潮时的河床是安全的。所以，有必要在合同中加入一条应该有的条款：船在装卸货物时，锚位必须是安全的。由于被告违反了这一暗含条款，他就应该承担违约责任。,根据莫考克案的判决，法官们制定了加入事实际上的暗含条款的两个原则：第一条原则是“好管闲事的旁观者原则”（主观原则）。其基本含义是，不必在合同中列出的、可以暗含的条款必须是明显的、无需说明的，因此，如果在合同双方进行谈判时有第三者在场，并建议应该包括哪些条款，他们则会不耐烦地制

20、止他说“那还用说吗”。根据该原则，凡在旁观者看来，合同应当包括但实际没有包括的条款就是事实上的暗含条款。第二个原则是商业效果原则（客观原则）。从莫考克案中可以看出这一点，在该案中一个显而易见的事实是，如果被告不能确保停泊码头是安全的，则这一合同就没有任何商业上的意义。,一位低于法定年龄的孩子签订了一份合同，法庭应如何调整合同呢？,五、调整合同条款，纠正市场失灵,(一) 什么是完备合同?,用新的条款取代原有合同的实际条款。宣布原有合同的条款甚至整个合同无效。,第一，完备合同具有完整性。在签订合同时，每一种偶然性都预想到了，相关风险已在当事人之间进行有效分配，所有有关信息都已作了通报，没有任何事件

21、可能出错。第二，完备合同具有有效性。每一种资源都分配给了评价最高的一方，每一种风险都分配给了能以最低成本承受该风险的一方，合同的条款详尽地阐述了合同双方通过合作能得到双赢的任何可能性。第三，当且仅当交易成本为零时，合同是完整的和有效的。因为对合同额外条款的商议无需耗费任何费用，同时，资源和风险都作了最优的配置。,完备合同的含义,如果合同双方签订的是一份完备合同，则该合同肯定没有缺口，自然也就无需法庭提供违约条款来弥补；同时，完备合同不存在市场失灵，从而无需法庭调整合同条款。因此，政府的作用只是根据合同当事人的意愿强制履行合同条款。,根据完备合同的特征可以推知，如果合同双方非理性的或交易成本为正

22、，则合同是不完备的。此时，为了实现效率目标，政府就要对合同的条款进行调整，甚至会判定一些合同无效或对违约给予谅解。,例如，未成年人和精神病患者没有民事行为能力，所以法律通常会判定他们所签订的合同无效。问题：其微观经济学基础是什么？,(二) 个人理性与合同调整 1.无行为能力,对于不具备正常决策能力的行为人来说，执行其承诺通常不能促进其福利水平的提高。,非理性的决策者的偏好是不稳定的或者不能对偏好进行排序，因而他无法根据自己的偏好做出有效的判断，他在法律上也就没有资格缔结可强制履行的合同。,如果合同一方不具有（或暂时不具有）正常行为能力，但另一方具有正常行为能力，那么他们签订的合同是否有效呢？,

23、问题提示,法律含义：立约人的行动自由受到极端约束（胁迫）的情况下，他所签订的合同失灵，因为签订的合同不是当事人真实意思的表示，这样的合同不能被强制履行。,2.胁迫,经济学含义是什么?解释：成功的自愿交易比“成功的”非自愿交易更有效率。而从合同订立失败的结果看，若自愿交易失败，虽不产生盈余，但也不会带来损失。但是，失败的胁迫会造成资源的严重破坏。,执行的威胁直接造成资源的破坏；没有执行的威胁也会因受害者为防范进行大量投资而造成资源的浪费。,在现代社会，非自愿的财富分配，如盗窃、敲诈勒索等均被法律所禁止。以合作的价格换取的承诺是可强制执行的；而以胁迫来套取承诺是不可强制履行的。,基本结论,问题：当

24、突发事件使履约不可能时，立约人是被原谅（免除责任）还是应该承担责任呢？,3.不可能性,如果合同中规定的价格明显高于其他竞争者，就相当于钻井公司隐含地保证了钻井的成功，因而也就意味着已将突发事件的风险分配给了立约人钻井公司；反之，就是将风险分配给了受约人住户；如果合同规定的价格等于竞争价格，则可认为将风险在双方当事人之间均分。另外，如果该行业的惯例要求钻井公司承担责任，则法庭在判决时可应用这一惯例来分配风险。,一个钻井公司承诺为一住户钻井，但钻头却钻进了无法穿透的花岗岩。此时，法庭应决定钻井公司是否要对住户进行赔偿。,例如，某制造商由于雷电致使厂房着火而无法按期提交货物。应该由谁来承担责任呢？,

25、但它可在工厂安装避雷装置和自动灭火装置来减少损失，因此，它是能以最小成本承担履约不可能风险的一方，应该承担相应的责任。,如果合同的履行损害了第三方的利益，即第三方效应，则这种成本的溢出就是外部性。外部性的存在使社会成本高于私人成本（其中的差额由第三个承担），使个人利益偏离社会效率。而且第三方往往是公共利益主体，由于存在获取信息的成本和搭便车的问题，使得外部性无法通过谈判实现内部化，因此，法律会拒绝履行这类合同以便有效保护公共利益。这样做的目的在于，通过减少产量使成本内部化，实现资源配置优化。外部性的常见例证有环境污染、价格卡特尔等。,(二) 交易成本与合同调整 1.外部性,外部性的含义,如果生

26、产合同产生严重的第三方效应，则法律可能拒绝履行该合同。 问题：说明拒绝履行这类合同的效率含义。,要点1：合同双方有时对有关事项的信息是不对称的。要点2：效率要求以最低成本来实现信息与资源控制权的结合，这些成本包括信息转移成本和资源转让成本。要点3：通过自愿谈判来解决私人信息问题是一种较为理想的方式。合作会使资源流向对其评价较高的一方或增加双方的福利水平。这正好符合效率目标的要求。,2.信息,基本观点：出于效率的考虑，实现信息与资源的控制权结合的合同将得到法律的支持，而致使两者分离的合同将被法律所禁止。,（1）单方面失误。例如，汽车卖主认为他拥有的一辆老式红旗轿车太旧，所以对它的估价很低。而买主

27、却认为这辆车具有很高的收藏价值。 如果卖主承诺以较低的价格出售这辆车，则法院一般会强制履行他的承诺吗？双方共同失误呢？,基本观点：基于生产性信息的合同应当被强制执行，而基于纯粹再分配性信息的合同应当被取消。*请举例说明其经济学依据。,生产性信息与纯粹再分配性信息,（2）安全性信息与透露责任。法律要求掌握信息的一方透露安全性信息。,*经济学依据：自愿交易可能造成安全性信息与资源控制权的分离，因为这种信息一般只有生产商自己拥有，而消费者却不知道，如果生产商不透露该信息，就可能增加意外事故发生的概率。卖方在掌握安全性信息方面具有优势地位，由其透露与产品有关的安全性信息的成本较低。因此，卖方或生产商有

28、义务透露安全性信息，否则要承担意外事故所造成的损失。,奥夫德诉施莱迈耶案为我们提供了一个关于透露责任的普通法案例。在这个案例中，房屋卖主知道房屋白蚁成灾，但卖主在出售房屋时故意对买主隐瞒这一事实真相。卖主对蚁害一事并没有说谎，他也从来没有被问及此事。在房屋卖出去不久，买主就发现房屋的蚁灾，因而起诉了卖主。为了使白蚁对房屋的损害程度降到最低，就应该在早期消灭它。而隐瞒蚁害信息就有可能导致更为严重的损失。针对这一点，法庭最后作出了与传统不同的判决：强制卖主承担透露责任。法庭通过推行透露责任，避免了由安全性信息透露失败所导致的危害，减少了未来的购买者提防卖主隐瞒信息的必要性。,案例分析,（3）欺诈与

29、误述包含欺诈的合同无效，且受害者有权获得损失赔偿。美国的法庭和立法机关在大多数情况下都判定在误导的基础上签订的合同无效。,*请举例说明欺诈与误述法律规定的经济学含义。,在垄断或寡头市场上，卖方可能利用他的优势地位来控制交易的价格和数量（提高价格和减少产量）以及合同条款，其结果是损害消费者的福利和降低资源配置的效率。除此之外，垄断由于可通过高定价而获得垄断利润，因此又抑制了企业家的创新动机。,3.垄断,在垄断基础上的合同是不公平的和缺乏效率的，它也就通常成为法律调整的对象。,垄断的社会成本,a：消费者剩余损失,b：社会福利净损失,c：竞争厂商的一部分生产者剩余,一类是固定条款，另一类是可变条款。

30、如许多家用电器厂商在其销售合同上都规定了保修期（如三年，固定条款），而留出价格可供谈判协商（可变条款）。而有些标准化合同规定双方当事人不能改变任何条款，即一方（通常是供货商或服务提供商）拟定一份合同，而另一方（通常是消费者）只能签订合同，或者不签订合同，即“要么接受，要么拒绝”。,垄断的常用工具：标准化合同,由于标准化合同强化了垄断者的控制力，而削弱甚至消除了买方的谈判力，所以，法庭可能拒绝此类合同的履行。解释原因。标准化合同也可能会提高交易的效率。这是为什么？如何看待我国电信等市场上的“霸王条款”？,讨论：如何评价标准化合同？,损害的第一种含义：如果合同未得到履行，受约人的利益受到损失。于是

31、，法庭以履行的结果作为计算损害赔偿的底线，得出为使违约受害人处于另一方履约时所应得的赔偿。在大陆法系将这种赔偿称为“积极赔偿”，因为该赔偿所替代的收入可能在未来增值。完全预期损失赔偿的目的是使潜在违约人的利益不受履约或违约的影响。,4.合同违约的赔偿补救,一、损害赔偿,(一)预期损失赔偿,例如，在一份商品买卖合同中，批发商A承诺给商场如期一批带有可充电装置的遥控玩具汽车，其市场价值为20万元。但在实际交货时，商场发现玩具汽车并没有充电装置，而这种玩具汽车市场价值仅为17万元。而重新给玩具汽车安装充电装置的成本非常高。,一个例证,此时，预期损失赔偿应该是多少？,预期损失赔偿额=承诺价值-实际价值

32、,受约人通常会因为对承诺的信任而进行投资，而违约将导致信任投资的部分或全部损失，因而使受约人的状况比没有订立合同时更糟。以“没有订立合同”时的状况作为底线计算的损害赔偿，就是信任损失赔偿。在大陆法系中将该赔偿称为“消极赔偿”，因为该赔偿替代的是已实际发生的损失。完全信任损失赔偿的目的是使潜在受害人不受无合同订立或违约的影响。,(二)信任损失赔偿,例如，批发商A在和商场签订供货合同后，以18.5万元的批发价格买进了带有充电装置的遥控玩具汽车，准备按期交付给商场。结果商场违约，改从批发商B处进货，为了避免更大的损失，批发商被迫以17万元处理掉这批毛巾。,一个例证,此时，完全信任损失赔偿应该是多少？

33、,签订一个合同就意味着失去签订另外一个合同的机会。失去的机会价值为计算损害提供了底线。以此底线可计算出使违约受害人处于签订可供选择的最佳合同时所应得的赔偿，该赔偿就是机会成本赔偿。,(二)机会成本赔偿,机会损失赔偿的目的是使潜在违约受害人不受违约或履行可供选择的最佳合同的影响。,例如，商场与批发商A签订合同后，便放弃了从批发商B那里以21万元购买带有充电装置的遥控玩具汽车的机会，结果批发商A如期未能履约，商场不得不从批发商C处以23万元的价格购进所需的商品。,一个例证,此时，机会损失赔偿应该是多少？,完全赔偿意味着受害人在受到伤害后获得一笔钱与在没有受到伤害但也没有得到这笔钱之间是相当的。履行

34、实际合同应该至少使受约人的情形好于履行另外一个可供选择的最佳合同，所以，完全预期损失赔偿至少应与完全机会成本损失赔偿相等。履行另外一个可供选择的最佳合同应至少使受约人的情形好于没有签订合同时的状态，所以，机会成本损失赔偿至少应等于信任损失赔偿。,三种损失赔偿之间的关系,完全预期损失赔偿完全机会成本损失赔偿完全信任损失赔偿,原告豪金斯手上有一个疤，那是他孩提时代手上留下来的，事发几年后在他18岁时，他的家庭医生麦琪劝他接受一个手术，声称可以完全恢复他的手。手术把原告胸部的皮肤移植到手上，但结果很可怕，先前的小疤扩大了，并被毛发盖住而且越来越糟糕。豪金斯起诉医生违反了让他的手完好如初的合同诺言。如

35、何确定豪金斯的损失赔偿费？可以下图说明此案中的预期损失赔偿、机会成本赔偿和信任损失赔偿的衡量。,案例分析豪金斯诉麦琪案,信任曲线,机会曲线,预期曲线,手的状况,美元,10000(预期)8000(机会)5000(信任),25% 50% 75% 100%,0,图1 豪金斯诉麦琪案中损失赔偿的衡量,试分析本案中的三种赔偿，并进行比较。,问题提示,1.什么是特定履约?,二、特定履约,特定履约意味着法庭要求违约方必须履行其在合同中的承诺义务，以挽救受害人的损失，如果不履行合同确定的特定行为，就要受到严厉的惩罚。,如果违约涉及的售卖品存在完全替代品，则法庭将会以损害赔偿作为救济方式，因为损害的计算主要依据

36、市场替代品的价值。 替代履约越容易，法庭计算预期损害赔偿的误差就越小。法庭可通过损害赔偿对受害方提供一份具有替代性的履约，受害方就可以用得到的损害赔偿还来购买一个替代品，如电视机、公开上市场的公司股票，从而使受害方的效用保持不变。,如果违约涉及的售卖品没有完全替品，则法庭将采用特定履约作为赔偿补救方式，如以土地、古董和艺术品等为标的物的交易。特定履约的补救方法是把物品本身（而非物品的价值）给予受约人。法庭采用特定履约作为违反提供唯一物品的承诺的补救方法，可避免一种无法解决问题的可能性，即难以确定受约人对违约物品所作的主观评价。,特定履约的适用,某村集体组织花费5000元请一支施工队在农田里打钻

37、一口深度为10米的灌溉井，施工队欣然答允后动工，结果打到3米处，发现地质非常坚硬，如果要达到10米的深度，必须购买价值达15000元的钻头。,案例分析,问题：在本案中，应该执行特定履约吗？试分析其经济学依据。,假设甲对所住房子的估价为18万元，乙对该住房的估价为22万元，经商议后双方签约，甲同意以20万元的价格将住房卖给乙。假设成交之前另一买主丙出现了，他对该住房的估价为25.2万元，并愿意以23.6万元购买甲的住房。这样，丙的出现可能使甲不履行合同。原合同被替代后，有效盈余总额将从2万元增加到7.2万元 。,三、损害赔偿与特定履约的比较,违约补救方式的比较,假设丙的出现使甲违约而把房子卖给丙

38、，乙起诉甲。,问题：无违约补救时的盈余分配是什么？,甲得到盈余5.6万元（23.6万-18万元）；丙的盈余为1.6万元（25.2万-23.6万元）；乙的收益为0。,假设乙起诉甲后，法庭将特定履约作为违约的补救方式。特定履约的内容是法庭责令甲按照承诺以20万元的价格将房子卖给乙。,问题：此时三方的盈余分配是什么？,甲的盈余为2万元（20万元-18万元）。假设乙再将住房转卖给丙，则乙的盈余为3.6万元（23.6万元-20万元）。丙的盈余为1.6万（25.2万元-23.6万元）。,甲的初始盈余仍为5.6万元，但甲必须因违约给乙赔偿损失。假设法庭认定损害赔偿为可使乙处于甲履约状态下的数额，而乙希望以2

39、0万元的价格得到他估价为22万元的房子，这样，乙的预期损失赔偿应为2万元。因此，在预期损失赔偿补救中，甲得到盈余中的3.6万元，乙得到2万元，丙得到1.6万元。,假设乙起诉甲后，法庭将损害赔偿作为违约的补救方式。,问题：在预期损失赔偿补救中，三方的盈余分配是什么？,在上述两种补救方式下，丙都最终购得该住房，因而都实现了将资源配置到对其评价最高的用途中的效率目标。两种补救方式的总盈余都是7.2万元，这样，在零交易成本下，不同的补救方式只影响盈余的分配，而不影响效率目标。其中对盈余分配的影响表现在，损害赔偿使盈余的分配有利于立约人，特定履约使盈余的分配有利于受约人。,基本结论,假设存在两种形式的交

40、易成本：房屋的交易费用和解决纠份的费用。假定甲、乙、丙两两之间的交易成本为1.2万元，处理纠纷的费用为1万元。,考虑交易成本为正的情形,问题：试计算在损害赔偿和特定履约条件下的盈余。,无论是损害赔偿还是特定履约，甲和乙之间都要发生法律纠纷，所以其费用是相同的。但在交易费用上却有很大差异。损害赔偿补救方式下，只产生一次交易费用，即由甲和丙之间的交易产生的；而在特定履约补救方式下，要产生两次交易费用，即由甲和乙及乙和丙之间的交易产生的。于是，损害赔偿条件下的盈余为5万元（7.2万元-1.2万元-1万元），而在特定履约条件下的盈余为4.8万元（7.2万元-1.2万元-1.2万元-1万元）。,一位外科

41、医生承诺给一位病人做手术，但在手术日期之前，这位医生割破了手。如果这一突发事件使医生无法履约，那么，法律应该原谅他还是让他支付损失赔偿呢？,练习题,第1题,买方B支付10000美元给新奥尔良的粮食经纪人D，D答应于10月1日运送粮食到买方B的伦敦办事处。因为签订了该合同，B决定不再以10500美元与另一经纪人签订同样的合同。D与轮船公司S签订了运送粮食的合同。B同意粮食运到伦敦后再以11000美元转卖给另一方。B事先为轮船抵达伦敦预付了（不可归还的）100美元的码头费和卸货费。船开出新奥尔良几天后返回。经检查发现粮食已被盐水全部损坏。D以饲料价500美元卖掉了这批粮食。D把这一消息告诉在伦敦的

42、B，B在10月1日以12000美元的价格买了同样数量的粮食。,第2题,（1）D违反了与B的合同按预期损失赔偿计算的损失赔偿费是多少？（2）按信任损失赔偿计算的损失赔偿费是多少？（3）按机会成本损失赔偿计算的损失赔偿费是多少？,注：文本框可根据需求改变颜色、移动位置；文字可编辑,POWERPOINT模板适用于简约清新及相关类别演示,1,2,3,4,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,目录,点击添加标题,点击添加标题,点击添加标题,点击添加标题,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本

43、,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点

44、击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,会议基调,年会视频：http:/,会议主题,1、携手超越，驭领未来,2、你在我心里面 -用心创造新未来,会议主体环节,年度总结：由公司各职能部门、高层做09年总结报告，传递10年度公司战略发展规划以及嘉许09年度优秀员工感谢晚宴：让员工在享受晚宴的同时，感受公司对他们一年来

45、付出的感谢；让嘉宾感受耀光纺织的关注和企业文化员工才艺秀：加强员工互动，展现员工风采,注：文本框可根据需求改变颜色、移动位置；文字可编辑,POWERPOINT模板适用于简约清新及相关类别演示,1,2,3,4,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,目录,点击添加标题,点击添加标题,点击添加标题,点击添加标题,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点

46、击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,点击添加文本,会议基调,年会视频：http:/,会议主题,1、携手超越，驭领未来,2、你在我心里面 -用心创造新未来,会议主体环节,年度总结：由公司各职能部门、高层做09年总结报告，传递10年度公司战略发展规划以及嘉许09年度优秀员工感谢晚宴：让员工在享受晚宴的同时，感受公司对他们一年来付出的感谢；让嘉宾感受耀光纺织的关注和企业文化员工才艺秀：加强员工互动，展现员工风采,