关于国际知识产权法.doc
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1、关于国际知识产权法第一部分 知识产权与知识产权法一、知识产权。(一)知识产权的概念。“知识产权”(Intellectual Property)一词从西方引入我国,也称为“智能财产权” 或“智力财产权”。矚慫润厲钐瘗睞枥庑赖。对于知识产权的理解,有狭义和广义之分:狭义理解的知识产权只包括工业产权(Industrial Property)与版权(也称著作权)两部分,而不包括专有技术。聞創沟燴鐺險爱氇谴净。广义的知识产权概念是指对人类智力创作成果所享有的专有权,不仅包括工业产权、版权,同时也包括专有技术。(二)知识产权的分类在广义的知识产权中,包括工业产权、版权与专有技术。根据保护工业产权巴黎公约第
2、1条的规定:工业产权包括:发明专利、实用新型、工业品式样、商标、服务商标、商店名称、产地标记或原产地名称、制止不正当竞争。残骛楼諍锩瀨濟溆塹籟。同时特别强调,对工业产权应该从广义上来理解,它不仅适用于工业和商业本身,也适用于农业和采掘业以及一切制造品或天然产品,例如酒类、谷物、烟叶、水果、牲畜、矿产品、矿泉水、啤酒、花卉和面粉。酽锕极額閉镇桧猪訣锥。专有技术发明专利 专利 实用新型工业品式样商标工业产权服务商标商店名称版权产地标记或原产地名称制止不正当竞争1、专利权。专利权是知识产权中重要之一部分。(1)专利权概述。专利权(Patent)是国家专利主管部门依据专利法授予发明创造人或合法申请人对
3、某项发明创造在法定期间内所享有的独占权。未经专利权人许可,他人不得利用该专利。彈贸摄尔霁毙攬砖卤庑。(1)从形式角度,可以将专利权包括为:制造权,使用权,销售权,进口权,转让权,许可使用权。(2)从专利权的客体来讲,各国对专利保护的客体范围有不同规定:有的包括发明、实用新型、外观设计、植物品种、动物品种等。有的包括发明专利权、实用新型专利权和外观设计专利权。巴黎公约规定,发明和实用新型以专利方式保护,但对外观设计没有规定用何种方式保护。但伯尔尼公约也未规定一定用版权方式保护。因此,各国可用工业产权方式保护,也可用版权方式保护。謀荞抟箧飆鐸怼类蒋薔。但大多数国家的专利主要指发明专利。(2)发明与
4、实用新型。发明。多数国家的专利法对发明只是采取列举的方式排除不属于发明的内容。少数国家的专利法律对发明有明确定义,如日本专利法规定,发明是指利用自然规律所做出的高水平的技术创造。厦礴恳蹒骈時盡继價骚。世界知识产权组织对发明定义为:发明是发明人的一种思想,这种思想可以在实践中解决技术领域里的特有问题。我国专利法实施细则第2条第2款对发明也有明确规定:发明专利是指对产品、方法或其改进所提出的新的技术方案。茕桢广鳓鯡选块网羈泪。发明专利按其表现形式分为产品发明专利和方法发明专利。虽然发明是各国专利法保护的主要对象,但并不是所有的发明都可以获得专利保护。许多国家规定某些领域的发明不能授予专利权。例如,
5、对自然定律的发现、抽象的智力活动规则等一般不视为发明。科学发现也不属于发明。鹅娅尽損鹌惨歷茏鴛賴。根据1978年在日内瓦缔结的科学发现的国际登记条约,科学发现是指对物质世界迄今尚未认识的现象、性质或规律能够证明的认识。对于科学发现不授予专利,其原因在于如果对于科学发现授予专利权保护,会严重阻碍科学的发展。籟丛妈羥为贍偾蛏练淨。实用新型。关于实用新型,有些国家并没有将其列为专利保护的独立对象,而是将其放在发明专利中予以保护。另外有些国家,实用新型则列为专利保护的独立客体,这种实用新型则主要是指小发明。預頌圣鉉儐歲龈讶骅籴。国家之所以保护实用新型,目的在于鼓励低成本、研制周期短的小发明的创造,更快
6、的适应经济发展的需要。巴黎公约没有规定实用新型的概念,但规定实用新型享有发明专利的利益。与贸易有关的知识协议也没有单独规定实用新型这一专利类型。我国专利法明确将实用新型作为专利保护的对象之一,规定实用新型专利是指:产品形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。该技术方案在技术水平上低于发明专利。渗釤呛俨匀谔鱉调硯錦。发明与实用新型之标准。无论是发明专利还是实用新型专利,通常必须同时具备新颖性、创造性和实用性方可受到各国专利法的保护。 新颖性是指:在申请日以前没有同样的发明或者新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其它方式为公众所知,也没有同样的发明或者实用新型由他人向
7、专利局提出过申请并记载在申请日以后公布的专利申请文件中。铙誅卧泻噦圣骋贶頂廡。创造性是指:同申请日以前已有的技术相比,对于发明专利应具有突出的实质特点性和显着的进步;对于实用新型专利,应具有实质性特点和进步。擁締凤袜备訊顎轮烂蔷。实用性是指:该发明或者实用新型能够制造或者使用,并且能够产生积极效果。但是,应该注意的是,各国对实用新型要求的创造性比对发明的要求低,有些国家甚至不要求实用新型具有创造性。此外,实用新型的保护期比较短,审查程序也较为简单。贓熱俣阃歲匱阊邺镓騷。(3)外观设计。外观设计专利(Industrial Design)是指:对产品的形状、图案、色彩或者其结合所做出的富有美感并适
8、于工业上应用的新设计。坛摶乡囂忏蒌鍥铃氈淚。巴黎公约并没有规定外观设计用何种方式保护。伯尔尼公约则允许对外观设计不用版权方式保护。与贸易有关的知识协议规定,各成员应对新的或原始的独创工业(外观)设计提供保护,但也未规定保护的方式。因此,成员国可以自由决定保护外观设计的方式。蜡變黲癟報伥铉锚鈰赘。我国采用专利方式保护外观设计,将外观设计作为专利保护的对象之一。在用专利法保护外观设计的国家,对于外观设计只需具备新颖性和独创性即可授予专利权,即授予专利权的外观设计,应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同或不相似。買鲷鴯譖昙膚遙闫撷凄。(4)专利之获得。各国大多规
9、定,一项发明创造完成后,不能自动获得专利权,必须向专利主管部门提出申请,并提交有关文件,经专利主管部门审查之后才能获得。綾镝鯛駕櫬鹕踪韦辚糴。专利权人有权排除他人未经许可而使用其专利。2、商标权。(1)商标与商标权。商标是用于区别商品生产者或销售者、服务提供者的标志,通常由文字、图形或其结合组成。商标权是商标所有人对法律确认并给予保护的商标所享有的权利,通常包括商标专用权、商标续展权、商标转让权、商标许可权等。驅踬髏彦浃绥譎饴憂锦。根据与贸易有关的知识产权协议第15条第1款的规定:“任何能够将一个企业的商品或服务区别于另一个企业的商品或服务的符号或符号组合均能构成商标。这样的符号,特别是字,包
10、括姓氏、字母、数字、图形要素及颜色的组合以及任何这些符号的组合都应能注册为商标。如符号本身不能区分相应的商品或服务,缔约方可根据实际使用所取得的显着性确定是否注册,缔约方可以要求符号是从视觉上能够辨认”。猫虿驢绘燈鮒诛髅貺庑。这种规定也包括了立体商标、嗅觉商标和声响商标。有的国家立法明确规定保护声响商标(如法国)。而对于立体商标的保护,目前很多国家已经认同,如法国、英国、瑞士、西班牙、比利时、卢森堡、荷兰。锹籁饗迳琐筆襖鸥娅薔。我国实践中对立体商标仍然没有给予保护,只是在反不正当竞争法中规定保护商品包装。(2)商标权之获得。对于商标的取得,世界上有三种做法:(1)使用原则。指按使用商标的时间先
11、后确认商标权的归属,即首先使用商标者获得商标权,而商标注册只是手续而已。(2)注册原则。指按申请注册的先后时间次序确定商标权的归属,即先注册者获得商标权。根据此原则,申请注册是获得商标权的必要条件。構氽頑黉碩饨荠龈话骛。(3)使用与注册相结合原则。即使用与注册补充。这种原则包括两种情况:一种是使用是注册的前提条件,只有已经使用的商标方可注册。即先使用,后注册。另一种情况是只要先用了商标,虽未注册,但可以在规定期限内以使用在先为理由,对抗他人相同或近似的商标。就是先注册,后使用。輒峄陽檉簖疖網儂號泶。在上述三种做法中,大多数国家采用注册原则。对于商标申请人,许多国家(如德国)允许企业和自然人作为
12、申请人申请商标专用权。我国目前不允许自然人申请商标。尧侧閆繭絳闕绚勵蜆贅。3、版权(1)版权概述。概念。版权(copyrig)也称著作权,指文学、艺术和科学作品的作者依照法律规定对其作品享有的权利。作品具有原创性才能受到保护。识饒鎂錕缢灩筧嚌俨淒。根据世界版权公约规定,作品包括:文字的、音乐的、戏剧的、电影的作品以及绘画、雕刻和雕塑。财产权与人身权。与专利权和商标权不同,版权同时具有财产权与人身权:人身权是指:与作者人身密不可分的权利,又称精神权利。通常包括:发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。凍鈹鋨劳臘锴痫婦胫籴。财产权是指:作者对其作品享有使用和获得报酬的权利,也称经济权利。通常包括:
13、以复制、表演、播放、发行、摄制电影或电视、改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品的权利,以及许可他人以上述方式使用作品并获得报酬的权利。恥諤銪灭萦欢煬鞏鹜錦。保护年限。版权的全部权利在作者有生之年是给予保护的,在作者死后一定期限内其作品仍受到保护:世界版权公约规定为作者死后25年;伯尔尼公约规定为作者死后50年。取得。版权或著作权的获得通常不需要经过任何部门或机构审批,作品一经完成就自动产生版权或著作权。这一特点使之区别于专利权和商标权的取得。然而,也有一些国家实行登记原则,即只有作品经过登记方可取得权利。鯊腎鑰诎褳鉀沩懼統庫。邻接权。与作品的传播有关的权利称之为版权或著作权的邻接权。与贸易有关
14、的知识产权协议将其称为“相关权利”。邻接权所保护的是:作品传播者在传播作品过程中对其劳动成果所享有的权利。作品传播者所使用的作品是必须经过作者的授权和许可。邻接权最早表现为表演者对其表演所享有的权利,后来随着留声机、录像录影机、广播技术的出现,录音录像制品制作者对其录音录像制品所享有的权利、广播电台和电视台对其广播、电视节目所享有的权利也纳入邻接权的范围。硕癘鄴颃诌攆檸攜驤蔹。我国著作权法还将出版者的权利纳入邻接权的范围。(2)数字化版权。数字化版权涉及的问题:多媒体问题、复制概念问题、数字环境下的合理使用问题、数字环境中的邻接权问题、侵权责任问题、计算机软件的保护问题、数据库的保护问题。阌擻
15、輳嬪諫迁择楨秘騖。计算机软件。 保护。计算机软件是指计算机程序及有关文档。计算机程序包括源程序和目标程序。20世纪60年代,德国学者首先提出对计算机软件应给予法律保护。氬嚕躑竄贸恳彈瀘颔澩。1978年,世界知识产权组织发表了保护计算机软件示范法条,对各国保护计算机软件提出立法建议。1983年提出计算机软件保护条约,旨在建立对计算机软件的国际保护法律制度。1994年签署的与贸易有关的知识产权协议第10条规定:“计算机程序,不论以源码形式或以目标码形式表达,都应作为伯尔尼公约的文学作品给予保护。”釷鹆資贏車贖孙滅獅赘。1996年12月通过的世界知识产权组织著作权条约也规定,计算机软件作为伯尔尼公约
16、的文学作品给予保护。怂阐譜鯪迳導嘯畫長凉。计算机程序可以作为一种技术作品、技术合同标的、产品。美国在20世纪60年代曾采用专利法对计算机软件进行保护,1976年改用著作权法保护。美国不仅是世界上建立专利制度最早的国家之一,同时也是首创计算机软件保护先河的国家。谚辞調担鈧谄动禪泻類。我国对计算机软件开发者主要通过著作权法给予保护,我国于1991年颁布了计算机软件保护条例、计算机软件著作权登记办法(1992年)。中国对计算机程序还给予专利保护,同时还将计算机软件作为商业秘密在反不正当竞争法中加以保护。嘰觐詿缧铴嗫偽純铪锩。 保护方法与不足之处。著作权法。计算机程序作为一种创意的表达、一种技术作品,
17、用著作权法保护是很适合的,大多数国家通过著作权法保护计算机软件。但通过著作权法保护软件并不能延伸到软件的创意,其它人可以利用这种软件的创意设计新程序。专利保护可以弥补这种不足。熒绐譏钲鏌觶鷹緇機库。专利法。计算机程序的专利保护主要是指对含有计算机程序的发明专利申请中所含的计算机程序的专利保护。但申请专利难度较大,许多有关软件的发明不能满足新颖性、创造性和实用性的审查。鶼渍螻偉阅劍鲰腎邏蘞。商业秘密和合同法。用商业秘密和合同法保护计算机软件既能保护创意的表达又能保护创意本身,同时不需要履行复杂的程序。但通过商业秘密方式保护,对善意的第三方使用或销售的行为不能采取任何措施,一旦了解软件的人增多,保
18、护的可靠性就会降低。纣忧蔣氳頑莶驅藥悯骛。反不正当竞争法保护。用反不正当竞争法保护可以延及无合同关系的当事人。到目前为止,各国对计算机软件的法律保护形式有著作权法、专利法、商标法、商业秘密法、合同法、反不正当竞争法、计算机软件专门立法等。之所以保护形式多样,是由软件自身的特点决定的。颖刍莖蛺饽亿顿裊赔泷。关于数据库。数据库有两种:一是由著作权作品汇集成的数据库。它有两重著作权,即原作品著作权和数据库创作者的著作权。数据库创作者必须事先征得原作品著作权人的同意方可创建数据库。濫驂膽閉驟羥闈詔寢賻。二是由无著作权的作品汇集的数据库。它只存在数据库创作者的著作权,不存在原作品著作权。世界知识产权组织
19、关于数据库的知识产权条约(草案)规定,数据库是指:“按系统的或有序的方法编排的,通过电子的或其它的途径可以单独访问的独立的作品、数据或其它资料的汇集。”銚銻縵哜鳗鸿锓謎諏涼。与贸易有关的知识产权协议第10条第2款规定:“数据或其它材料的汇编,无论采用机器可读形式还是其它方式,只要其内容的选择或安排构成智力创作,即应予以保护。这类不延及数据或材料本身的保护,不得损害数据或材料本身已有的著作权。”挤貼綬电麥结鈺贖哓类。对数据库给予着作权保护,适用汇编作品的有关规定。有的国家用反不正当竞争法、商业秘密法、商标法、合同法保护,弥补用著作权法保护的不足。4、专有技术(1)专有技术概述.概念。各国对专有技
20、术含义解释不尽一致。专有技术也称技术决窍(knowhow)、技术秘密、商业秘密(tradesecrets)。赔荊紳谘侖驟辽輩袜錈。国际商会在其1957年10月17l8日的会议报告中曾提出如下定义:“专有技术系指生产某项产品的专门知识、操作经验和技术的总和”,“专有技术不仅指保密的配方和技术,而且也指与实施专利所必需的制造方法有关的技术,它还指制造商在研究中开发的、还未被其竞争者所掌握的实用和专有的方法及技术知识”。塤礙籟馐决穩賽釙冊庫。在与贸易有关的知识产权协议中,采用“未公开的信息”(undisclosed information)一词,特指未公开的、未取得工业产权法律保护的制造某产品或者应
21、用某项工艺以及产品设计、工艺流程、配方、质量控制和管理等方面的技术知识。裊樣祕廬廂颤谚鍘羋蔺。专有技术特点:(1)广泛性。专有技术是人类智力活动的产物,不仅包括工业性的技术秘密,也包括工业性技术秘密之外的一切秘密技术,如客户名单、经销计划、原材料价格等与经营有关的各种保密情报、资料、计划、方案等等,所以,这种广义的专有技术也可称之为“工商秘密”。中国、美国、日本都采用广义的专有技术概念,而英国等一些国家则采用狭义的专有技术概念,仅指工业性的技术秘密,不包括商业秘密。仓嫗盤紲嘱珑詁鍬齊驁。(2)秘密性。专有技术始终处于保密状态,不为全行业所知晓,而且专有技术所有人还有充分适当的保密措施。但是,在
22、采取适当秘密措施的前提条件下,在一定范围内向其雇员透露该专有技术,并不等于丧失秘密性。绽萬璉轆娛閬蛏鬮绾瀧。(3)实用性。专有技术由于具有保密性,使得专有技术所有人可在同行业竞争中占有优势,因此产生独立的经济价值或商业价值。骁顾燁鶚巯瀆蕪領鲡赙。(4)可转让性。由于专有技术具有商业价值,其所有人有权将其有偿转让给他人,并获取报酬。(5)一定的创新性和较难获取性专有技术不是专利,不需要有创造性,但必须与普通知识有别,竞争者通过研制或分析也很难获得。(6)同时拥有性。不同企业可以通过独立研制或其它正当途径获得同一专有技术,取得所有权,并可采取适当的保密措施。(7)非专利性。专有技术是未申请专利的智
23、力成果,并不是意味着专有技术不具备专利要件。有的专有技术是具备获得专利的条件的,但其所有人并不就此申请专利,因为专利保护有时间限制和地域限制,而且必须公开专利内容,这样就使得专利易被他人擅自使用。此外,取得专利权还需支付一定数额的专利维持费等等。尽管申请专利有诸多不利,但当专有技术所有人许可他人使用时,相互之间仅依合同的保密条款,难免使专有技术的保密成为不可能,而且雇员也有泄露的可能。因此,一部分专有技术所有人可能申请专利,使专有技术转化为专利,以获得专利法保护。专有技术不申请专利则不受专利法保护,但是并不等于不受其它法律保护。瑣钋濺暧惲锟缟馭篩凉。从国际技术转让实践来看,单纯的专有技术许可占
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