商标管理课件.ppt

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1、第二章,商标管理,1,第一节 商标的命名,一、商标的基本形式与分类 （一）商标的基本形式 1、单独由文字构成，如“康师傅”牌方便面、“哇哈哈”牌纯净水； 2、单独由字母构成，如著名的电脑品牌“IBM”、联想集团的“Lenovo”、“TCL”牌彩电； 3、单独由数字组成，这种商标不太多见。比较有名的有“555”牌香烟、“361o”牌运动系列产品；,2,4、单独由图形构成。如“麦当劳”是一个大大的“M”、可口可乐有一个商标使用的是瓶子的图形；5、由文字、数字、字母和图形组合而成。比较多见的是文字和图形的组合，如葡萄酒中比较有名的“长城”商标是由中文长城加长城图形构成圆形图案、“老干妈”商标由个人头

2、像加“老干妈”文字构成，而中文、英文加图形的组合商标已经成为一种申请趋势；6、用三维标志和颜色组合而成。这是商标法修改后增加的商标构成元素。目前市场上还很少看到有这样的商标使用；7、其他。在国外还可以用声音和气味注册为商标。,3,二、商标命名的一般要求 （一）商标取名的一般原则 （1）简洁、独特；（2）便于记忆、容易上口，让人过目不忘；（3）区别性很强，能被人从众多品牌之中一眼发现；（4）有格调，有品位；（5）富有独到的创意，无“似曾相识”感；（6）能获得商标注册。,4,（二）商标的文化底蕴 1、中华老字号的文化内涵 我国商界自古就重视字号（商号）。 许多老字号都演变为商标”。 如，餐饮业就有

3、以楼、居、坊、德、顺、台、处、轩等为字号的，著名的有八大楼、八大处、便宜坊、全聚德、东来顺、玉华台、都一处、壹条龙、来今雨轩。 再譬如“长安十二春”，特别富有诗意和文采庆林春、方壶春、东亚春、大陆春、新陆春、鹿鸣春、四如春、宜南春、万家春、玉壶春、维扬春和同春园。,5,2、情感诉求体现企业文化 内蒙古的伊利实业集团有限公司是由原呼和浩特市回民奶食品总厂改制而来，其商标“伊利”中的“伊”代表伊斯兰，“利”表示利益，“伊利”商标的含义就代表伊斯兰人的利益。 “伊利”又被赋予了新的含义，“伊”在古汉语中具有你、我、他的意思，“伊利”便被引申为大家的利益。,6,3、音、义妙用，传达产品文化 MAZDA

4、（马自达）是拜火教中的光神，松田公司采用这一名词，希望能效法这位光神，为汽车工业带来光明。 NIKE（耐克）是希腊神话的胜利女神，象征着胜利，用在体育用品上，极受欢迎。,7,4、尊崇地域文化 金利来（Goldion），英文为“金狮”的意思，香港人念起来便是“尽输”。面对如此忌讳的名字自然无人光顾。后来，曾宪梓先生将Goldion分成两部分，前部分Gold直译为“金”，后部分lion音译为“利来”。取名“金利来”之后，天壤之别，吉祥如意的名字立即为金利来公司带来了好运。 可以说，“金利来”能够获得今天的成就，其美好的名称功不可没。,8,三、商标取名的基本方法 （一）通常的取名方式 1、用比较有名

5、的物体或人们喜欢的花鸟动物等的名称为商标 据统计“长城”被注册了几百个商标。“凤凰”在驰名商标榜中就有“凤凰”牌自行车，而大家所熟悉的“牡丹”、“黄河”等都已被注册为商标。,9,2、以商品生产地名为商标 以啤酒为例，青岛生产的啤酒就叫“青岛”，北京生产的啤酒叫“北京”。“NOKIA”（诺基亚）是芬兰北部一个小镇名，诺基亚公司创建于此地。“浪琴”（LONGINES）是瑞士圣依梅尔附近的一个小村庄，佛兰西龙和大卫在此创建了手表制造厂。,10,3、以风景名胜为商标 庐山、黄山、泰山等都被广泛使用在各种商品上。“桑塔纳”（SANTANNA）指美国加州盛产名贵葡萄酒的桑塔纳山谷。虽然这种轿车并非产于此地

6、，但是喻意该轿车会如山谷中经常刮起的强劲、凛冽的旋风一样风靡全球。,11,4、以企业或商品的创办人或发明人为商标 如“张小泉”剪刀的创始人就是张小泉，羽西女士创办的化妆品品牌就叫“羽西”，李宁创造了“李宁”（LI-NING）牌运动服装。 日本人松下先生创办了松下公司，该公司就以“松下”为商标； 本田先生创办了本田公司，本田公司就以“本田”为商标。,12,5、直接与企业同名 西门子（SIEMENS）、飞利浦（PHILIPS）、菲亚特（FLAT）、沃尔沃（VOLVL）、长虹（CHANGHONG）、春兰（CHUNLAN）等。现在越来越多的企业直接使用公司名称（商号）为商标，这种方式值得提倡。,13,

7、6、直接指明产品的成分 有的商标名称直接地反映出产品本身的功能、效应、成分、用途等。 比如“五粮液”，表示是用五种粮食酿造的酒。7、间接说明产品的功能和用途 保暖内衣“北极绒”和“南极人”都是挺不错的商标名称，它们使消费者第一眼就能从中领会到该产品的功效。,14,8、数字组合 利用中文、英文和数字组合出的新品牌名称是具有非常高的识别性和记忆性。 像“361度半”，就是利用了人体体温的361度半这一特点，寓意产品具有舒适性及保暖性。 带有数字的商标还有“一支笔（香烟）”、“七匹狼（服装）”。,15,9、套用成语 由于成语是广为人知的，所以套用成语作为品牌名称可以快速地强化受众对品牌的印象。 泸州

8、老窖申请了一个商标“一桶天下”，就是取自成语“一统天下”，桶可以表示酒量大，而“一桶天下”作为酒的商标，会使喝酒的人油然而生一种英雄的豪迈之感。,16,10、紧追时尚 但凡内衣，时尚是其中的一个重要元素。所以在选品牌名称的过程中融入恰当的时尚词汇是非常受消费者钟爱的。 例如，以“新世家族”、“新一系”为代表的品牌风行内衣市场，主要的原因是其无论在名称还是内涵上都与时尚潮流紧紧衔接。,17,（二）商标取名的修辞手法 1、运用裁剪、谐音和缩略的用法，使商标名称简练、独特，便于信息的传送； 2、运用拟人、拟声、夸张等修辞手法，使商标名称生动、形象； 3、运用头韵的修辞手法。,18,（三）臆造商标取名

9、方法 1、将相关的暗示性词汇通过外文翻译臆造商标 （1）传达出企业或产品的愿望。例如，Quick译作“快克”，外文意为“迅速的，快的”，译为中文让人联想到此药能迅速克服疾病。 （2）提示产品的特点。例如，Tide（汰渍）意为“潮流、趋势”，既说明洗衣粉的泡沫丰富，又暗示这种洗衣粉是一种潮流和趋势。,19,（3）说明产品的品质。例如，Signal（洁诺），既说明产品是出色的，显著的，又表明它能洁齿。（4）说明产品的原料。例如，有家珠宝公司将英文单词diamond（钻石），音译成“戴梦得”，是极佳的臆造词。,20,2、将法律禁止注册的叙述性名词的外文单词译成中文 “最好”因为叙述性太强，肯定不能获

10、得注册，但是如果将其英文单词best音译成中文注册就不同了。 Best被很多公司翻译后当商标使用，其中有一个译成“必思得”，就是一个非常好的商标。,21,3、将企业文化精炼升华 （1）根据行业的特点，从自己的企业宣传口号中精炼出一个新造的词汇。例如，上海朵彩彩棉服饰有限公司的“朵彩”就是从“棉朵如云，颜若彩虹”精炼而来的。 （2）根据企业文化追求的目标，从自己企业格言中提炼一个新造的词汇。,22,取名方法总结： 按商标的创意分为：臆造商标、任意商标、暗示商标和叙述商标。 1.臆造商标。由臆造的词构成的商标。 柯达（KODAK）、索尼（SONY）、埃克森（EXXON）、耐克（NIKE）等。 臆造

11、词没有特定的含义，与商品或服务没有联系，使用在任何商品或服务上都具有绝对的显著性。,23,2.任意商标。用生活中现有的词汇作为商标。 如“苹果”，作为一个常用词，其不能用作苹果本身或水果的商标，而作为电脑或服务的商标，便与其指定的商品或服务无关，可以作为商标使用。 任意商标很容易相同，虽然它们不在同一个类别的商品上使用，但是一旦该商标成为驰名商标，就会发现其局限性。,24,3.暗示商标。商标本身不直接指明但暗示商品的特点。舒肤佳、护舒宝、帮宝适、洁尔阴等。 其构成要素通常富有含义，但它们不仅仅是叙述生产的商品或提供的服务的特点，而是很巧妙地通过选用字词的含义，让消费者产生联想，从而与商品或服务

12、的特点联系起来。 选择暗示商标需要对商标法律非常熟悉，并且具有相当的智慧。,25,4.叙述商标。能直接标明所标识商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点。 如“热得快”作热水器的商标、用“永固”作锁具的商标、立白 世界各国均规定叙述商标缺乏显著性，因而不被允许用作注册商标。 以上四类商标中臆造商标的显著性最强，任意商标与暗示商标其次，叙述商标最弱。,26,四、商标取名五忌（一）忌在同类别商品上取和他人相同或近似的商标；（二）忌直接表明商品的质量、原料、功能，夸大宣传并带有欺骗性；（三）忌违反社会道德；（四）忌用通用名称；（五）忌侵犯他人在先权利,27,第二节 商标管理战略,一、商

13、标的选择（一）商标的市场定位不同类型的消费者有不同偏好，例如，男人喜欢粗犷、威猛；女人喜欢温柔、漂亮。如果所选择的商标与使用商标的商品市场定位发生错位，则难以取得良好的市场效果。如：万宝路,28,29,（二）商标的显著性特征所谓显著性，就是指商标的识别性。臆造商标和任意商标的显著性最强，受保护的程度最高，暗示商标次之，描述性商标一般不能得到注册保护，即使已经注册，也不能得到如任意商标一样的独占使用权。因此，经营者应尽量使用臆造商标、任意商标，少用暗示商标，不用描述性商标。,30,（三）取其崇尚，避其禁忌不同的国家、地区、民族、种族、宗教都有自己崇尚的东西和忌讳的东西，商标设计应根据商品或服务的

14、销售市场的特点，根据消费者对象的特点，取其崇尚，避其禁忌。崇尚：如娃哈哈商标；红豆商标；“盖天力”的谐音是“钙添力”；金利来原来叫金狮。禁忌可大致分为文字禁忌、数字禁忌和图形禁忌。,31,文字禁忌：雪佛莱诺瓦”汽车(Nova在西班牙是跑不动);“芳芳”中草药牙膏，汉语拼音“Fang”在英语中是“毒牙”。数字忌讳：6在圣经中象征魔鬼；日本人、朝鲜人、韩国人忌讳4；所有的基督教国家都忌讳13，因为这与“最后的晚餐”相联系。形象、图案忌讳：法国人认为黑桃是死人的象征；意大利人把菊花当作国花，日本则将其视为皇家的象征，而拉丁美洲国家则将菊花视为妖花。,32,二、商标利用（一）自己使用单一商标模式：海尔

15、集团个别商标模式：宝洁公司的洗发水分别使用飘柔、潘婷、海飞丝等商标同类产品一件商标模式：中国粮油食品进出口总公司在罐头类产品上使用“梅林”商标，在调味品上使用“红梅”商标，而在酒类商品上则使用“长城”商标。主副商标模式：日本丰田公司在不同的汽车上使用“TOYOTA Crown”“TOYOTA Coaster”等商标企业如何选择主要应该取决于自身的条件和经营状况。此外，还应当注意商标的使用、宣传方式。,33,（二）许可他人使用以借助被许可人的力量，迅速扩大市场占有率；当商品出口到其他国家或地区时，需要借助于当地有影响的销售商，使商品打入当地市场。但许可使用要注意品牌的宣传。如索尼,34,三、商标

16、的保护（一）商标注册人维护注册商标的法律手段1、利用异议程序防止近似商标注册2、利用撤销程序，撤销已经注册的相同或者近似商标3、将商标注册为域名（二）制止侵犯商标权的行为-迅速,35,（三）应对商标侵权指控（1）查明对方的商标是否注册。（2）核查该商标是否在法律保护期限内。（3）查清他人商标使用的商品范围与自己商标使用范围是否相同或者类似。（4）查清是否注册在先。（5）查明指控方商标有无归于无效或可被撤销的事由。,36,四、商标营销（一）名牌战略名牌不能等同于驰名商标，名牌分层次。1.名牌的创立名牌有两个主要内涵：商标的美誉度（享有较高声誉）和知名度（广为知晓）（1）提高商标的美誉度提高产品质

17、量和提供优质服务（2）提高产品的知名度广告宣传在宣传产品的同时，注重品牌的宣传。注意广告宣传的长期性。注意广告的目的性。,37,2.名牌的保护除了要采取一般商标的保护策略外，还应当注意：（1）注意在不相同也不类似的商品上保护自己的商标第一种是行政手段-申请撤销第二种方式是直接向法院提起侵权诉讼防御商标的办法保护自己的品牌,38,（2）防止商标退化-“阿司匹林”、“U盘”时刻注意提醒消费者，某标识是自己的商标而不是商品的通用名称；注意辞典、媒体的用语，一旦发现有以自己的商标指代商品名称的情况，立即要求纠正，甚至可以提起诉讼；必要时，扩大商标的使用范围，打破商标与某一特定商品的单一联系等。（3）防

18、止他人将自己的名牌登记为商号,39,（二）销售商标战略和无商标战略1.销售商标战略2.无商标战略（三）商标的国际化战略一个有远见的、目标定位于国际市场的经营者，应该具有将自己的商标及时在相关国家注册的意识。,40,兰建军、杭州小拇指汽车维修科技股份有限公司诉天津市小拇指汽车维修服务有限公司等侵害商标权及不正当竞争纠纷案,基本案情:原告兰建军、杭州小拇指汽车维修科技股份有限公司诉称：其依法享有“小拇指”注册商标专用权，而天津市小拇指汽车维修服务有限公司、天津市华商汽车进口配件公司在从事汽车维修及通过网站进行招商加盟过程中，多处使用了“小拇指图 ”标识，且存在单独或突出使用“小拇指”的情形，侵害了

19、其注册商标专用权；同时，天津小拇指公司擅自使用杭州小拇指公司在先的企业名称，构成对杭州小拇指公司的不正当竞争。故诉请判令天津小拇指公司立即停止使用“小拇指”字号进行经营、天津小拇指公司及天津华商公司停止商标侵权及不正当竞争行为、公开赔礼道歉、连带赔偿经济损失630000元及合理开支24379.4元，并承担案件诉讼费用。,41,法院经审理查明：杭州小拇指公司成立于2004年10月22日，法定代表人为兰建军。其经营范围为：“许可经营项目：无；一般经营项目：服务；汽车玻璃修补的技术开发，汽车油漆快速修复的技术开发；批发、零售；汽车配件；含下属分支机构经营范围；其他无需报经审批的一切合法项目（上述经营

20、范围不含国家法律法规规定禁止、限制和许可经营的项目。）凡以上涉及许可证制度的凭证经营。”其下属分支机构为杭州小拇指公司萧山分公司，该分公司成立于2005年11月8日，经营范围为：“汽车涂漆、玻璃安装”。该分公司于2008年8月1日取得的道路运输经营许可证载明的经营范围为：“维修（二类机动车维修：小型车辆维修）”。,42,2011年1月14日，杭州小拇指公司取得第6573882号“小拇指”文字注册商标，核定服务项目（第35类）：连锁店的经营管理（工商管理辅助）；特许经营的商业管理；商业管理咨询；广告（截止）。该商标现在有效期内。2011年4月14日，兰建军将其拥有的第6573881号“小拇指”文

21、字注册商标以独占使用许可的方式，许可给杭州小拇指公司使用。杭州小拇指公司多次获中国连锁经营协会颁发的中国特许经营连锁120强证书，2009年杭州小拇指公司“小拇指汽车维修服务”被浙江省质量技术监督局认定为浙江服务名牌。,43,天津小拇指公司成立于2008年10月16日，法定代表人田俊山。其经营范围为：“小型客车整车修理、总成修理、整车维护、小修、维修救援、专项修理。（许可经营项目的经营期限以许可证为准）”。该公司于2010年7月28日取得的天津市机动车维修经营许可证载明类别为“二类（汽车维修）”，经营项目为“小型客车整车修理、总成修理、整车维护、小修、维修救援、专项维修。”有效期自2010年7

22、月28日至2012年7月27日。,44,天津华商公司成立于1992年11月23日，法定代表人与天津小拇指公司系同一人，即田俊山。其经营范围为：“汽车配件、玻璃、润滑脂、轮胎、汽车装具；车身清洁维护、电气系统维修、涂漆；代办快件、托运、信息咨询；普通货物（以上经营范围涉及行业许可证的凭许可证件在有效期内经营，国家有专项专营规定的按规定办理）。”天津华商公司取得的天津市机动车维修经营许可证的经营项目为：“小型客车整车修理、总成修理、整车维护、小修、维修救援、专项修理”，类别为二类（汽车维修）”，现在有效期内。天津小拇指公司、天津华商公司在从事汽车维修及通过网站进行招商加盟过程中，多处使用了“小拇指

23、图 ”标识，且存在单独或突出使用“小拇指”的情形。,45,2008年6月30日，天津华商公司与杭州小拇指公司签订了特许连锁经营合同，许可天津华商公司在天津经营“小拇指”品牌汽车维修连锁中心，合同期限为2008年6月30日至2011年6月29日。该合同第三条第（4）项约定：“乙方（天津华商公司）设立加盟店，应以甲方（杭州小拇指公司）书面批准的名称开展经营活动。商号的限制使用（以下选择使用）：（）未经甲方书面同意，乙方不得在任何场合和时间，以任何形式使用或对小拇指或小拇指微修等相关标志进行企业名称登记注册；未经甲方书面同意，不得将小拇指或小拇指微修名称加上任何前缀、后缀进行修改或补充；乙方不得注册

24、含有小拇指或小拇指微修或与其相关或相近似字样的域名等，该限制包含对乙方的分支机构的限制”。2010年12月16日，天津华商公司与杭州小拇指公司因履行特许连锁经营合同发生纠纷，经杭州市仲裁委员会仲裁裁决解除合同。,46,另查明，杭州小拇指公司于2008年4月8日取得商务部商业特许经营备案。天津华商公司曾向商务部行政主管部门反映杭州小拇指公司违规从事特许经营活动应予撤销备案的问题。对此，浙江省商务厅关于上报杭州小拇指汽车维修科技股份有限公司特许经营有关情况的函记载：1.杭州小拇指公司特许经营备案时已具备“两店一年”条件，符合商业特许经营管理条例第七条的规定，可以予以备案。2.杭州小拇指公司主要负责

25、“小拇指”品牌管理，不直接从事机动车维修业务，并且拥有自己的商标、专利、经营模式等经营资源，可以开展特许经营业务；3.经向浙江省道路运输管理局有关负责人了解，杭州小拇指公司下属直营店拥有道路运输经营许可证，经营范围包含“三类机动车维修”或“二类机动车维修”，具备从事机动车维修的资质；4.杭州小拇指公司授权许可，以及机动车维修经营不在特许经营许可范围内。,47,裁判结果：一、判决生效之日起天津市小拇指汽车维修服务有限公司立即停止侵害第6573881号和第6573882号“小拇指”文字注册商标的行为，即天津市小拇指汽车维修服务有限公司立即在其网站（）、宣传材料、优惠体验券及其经营场所（含分支机构）

26、停止使用“ 小拇指图”标识，并停止单独使用“小拇指”字样；二、判决生效之日起天津市华商汽车进口配件公司立即停止侵害第6573881号和第6573882号“小拇指”文字注册商标的行为，即天津市华商汽车进口配件公司立即停止在其网站（）使用“小拇指图 ”标识；三、判决生效之日起十日内，天津市小拇指汽车维修服务有限公司、天津市华商汽车进口配件公司连带赔偿兰建军、杭州小拇指汽车维修科技股份有限公司经济损失及维权费用人民币50000元；四、驳回兰建军、杭州小拇指汽车维修科技股份有限公司的其他诉讼请求。,48,上诉天津市高级人民法院判决：一、维持天津市第二中级人民法院（2012）二中民三知初字第47号民事判

27、决第一、二、三项及逾期履行责任部分；二、撤销天津市第二中级人民法院（2012）二中民三知初字第47号民事判决第四项；三、自本判决生效之日起，天津市小拇指汽车维修服务有限公司立即停止在其企业名称中使用“小拇指”字号；四、自本判决生效之日起十日内，天津市小拇指汽车维修服务有限公司赔偿杭州小拇指汽车维修科技股份有限公司经济损失人民币30000元；五、驳回兰建军、杭州小拇指汽车维修科技股份有限公司的其他上诉请求；六、驳回天津市小拇指汽车维修服务有限公司、天津市华商汽车进口配件公司的上诉请求。,49,裁判理由：一、关于被告是否侵害了兰建军、杭州小拇指公司的注册商标专用权天津小拇指公司、天津华商公司在从事

28、汽车维修及通过网站进行招商加盟过程中，多处使用了“小拇指图 ”标识，且存在单独或突出使用“小拇指”的情形，相关公众施以一般注意力，足以对服务的来源产生混淆，或误认天津小拇指公司与杭州小拇指公司之间存在特定联系。 小拇指图标识主体及最易识别部分“小拇指”字样与涉案注册商标相同，同时考虑天津小拇指公司在经营场所、网站及宣传材料中对“小拇指”的商标性使用行为，应当认定该标识与涉案的“小拇指”文字注册商标构成近似。,50,据此，因天津小拇指公司、天津华商公司在与兰建军、杭州小拇指公司享有权利的第6573881号“小拇指”文字注册商标核定的相同服务项目上，未经许可而使用“小拇指图 ”及单独使用“小拇指”

29、字样，足以导致相关公众的混淆和误认，属于商标法第五十二条第（一）项规定的侵权行为。天津小拇指公司、天津华商公司通过其网站进行招商加盟的商业行为，根据最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第十二条之规定，可以认定在与兰建军、杭州小拇指公司享有权利的第6573882号“小拇指”文字注册商标核定服务项目相类似的服务中使用了近似商标，且未经权利人许可，亦构成商标法第五十二条第（一）项规定的侵权行为。,51,二、被告是否构成对杭州小拇指公司的不正当竞争（一）关于经营者是否存在超越法定经营范围行为及其民事权益能否得到法律保护天津小拇指公司、天津华商公司认为其行为不构成不正当竞争的一个主

30、要理由在于，杭州小拇指公司未依法取得机动车维修的相关许可，超越法定经营范围从事特许经营且不符合法定条件，属于非法经营行为，杭州小拇指公司主张的民事权益不应得到法律保护。故本案中要明确天津小拇指公司、天津华商公司所指称杭州小拇指公司超越法定经营范围而违反行政许可法律法规的行为是否成立，以及相应民事权益能否受到法律保护的问题。,52,首先，对于超越法定经营范围违反有关行政许可法律法规的行为，应当依法由相应的行政主管部门进行认定，主张对方有违法经营行为的一方，应自行承担相应的举证责任。本案中，对于杭州小拇指公司是否存在非法从事机动车维修及特许经营业务的行为，从现有证据和事实看，难以得出肯定性的结论。

31、经营汽车维修属于依法许可经营的项目，但杭州小拇指公司并未从事汽车维修业务，其实际从事的是授权他人在车辆清洁、保养和维修等服务中使用其商标，或以商业特许经营的方式许可其直营店、加盟商在经营活动中使用其“小拇指”品牌、专利技术等，这并不以其自身取得经营机动车维修业务的行政许可为前提条件。,53,此外，杭州小拇指公司已取得商务部商业特许经营备案，杭州小拇指公司特许经营备案时已具备“两店一年”条件，其主要负责“小拇指”品牌管理，不直接从事机动车维修业务，并且拥有自己的商标、专利、经营模式等经营资源，可以开展特许经营业务。故本案依据现有证据，并不能认定杭州小拇指公司存在违反行政许可法律法规从事机动车维修

32、或特许经营业务的行为。,54,其次，即使有关行为超越法定经营范围而违反行政许可法律法规，也应由行政主管部门依法查处，不必然影响有关民事权益受到侵害的主体提起民事诉讼的资格，亦不能以此作为被诉侵权者对其行为不构成侵权的抗辩。本案中，即使杭州小拇指公司超越法定经营范围而违反行政许可法律法规，这属于行政责任范畴，该行为并不影响其依法行使制止商标侵权和不正当竞争行为的民事权利，也不影响人民法院依法保护其民事权益。被诉侵权者以经营者超越法定经营范围而违反行政许可法律法规为由主张其行为不构成侵权的，人民法院不予支持。,55,（二）关于如何认定反不正当竞争法调整的竞争关系经营者之间是否存在竞争关系是认定构成

33、不正当竞争的关键。反不正当竞争法第二条规定：“经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人。” 由此可见，反不正当竞争法并未限制经营者之间必须具有直接的或具体的竞争关系，也没有要求经营者从事相同行业。反不正当竞争法所规制的不正当竞争行为，是指损害其他经营者合法权益、扰乱经济秩序的行为，从直接损害对象看，受损害的是其他经营者的市场利益。因此，经营者之间具有间接竞争关系

34、，行为人违背反不正当竞争法的规定，损害其他经营者合法权益的，也应当认定为不正当竞争行为。,56,本案中，被诉存在不正当竞争的天津小拇指公司与天津华商公司均从事汽车维修行业。根据已查明的事实，杭州小拇指公司本身不具备从事机动车维修的资质，也并未实际从事汽车维修业务，但从其所从事的汽车玻璃修补、汽车油漆快速修复等技术开发活动，以及经授权许可使用的注册商标核定服务项目所包含的车辆保养和维修等可以认定，杭州小拇指公司通过将其拥有的企业标识、注册商标、专利、专有技术等经营资源许可其直营店或加盟店使用，使其成为“小拇指”品牌的运营商，以商业特许经营的方式从事与汽车维修相关的经营活动。因此，杭州小拇指公司是

35、汽车维修市场的相关经营者，其与天津小拇指公司及天津华商公司之间存在间接竞争关系。,57,反不正当竞争法第五条第（三）项规定，禁止经营者擅自使用他人企业名称，引人误认为是他人的商品，以损害竞争对手。在认定原被告双方存在间接竞争关系的基础上，确定天津小拇指公司登记注册“小拇指”字号是否构成擅自使用他人企业名称的不正当竞争行为，应当综合考虑以下因素：1.杭州小拇指公司的企业字号是否具有一定的市场知名度。根据本案现有证据，杭州小拇指公司自2004年10月成立时起即以企业名称中的“小拇指”作为字号使用，并以商业特许经营的方式从事汽车维修行业，且专门针对汽车小擦小碰的微创伤修复，创立了“小拇指”汽车微修体

36、系，截至2011年，杭州小拇指公司在全国已有加盟店400余个。虽然“小拇指”本身为既有词汇，但通过其直营店和加盟店在汽车维修领域的持续使用及宣传，“小拇指”汽车维修已在相关市场起到识别经营主体及与其他服务相区别的作用。2008年10月天津小拇指公司成立时，杭州小拇指公司的“小拇指”字号及相关服务在相关公众中已具有一定的市场知名度。,58,2.天津小拇指公司登记使用“小拇指”字号是否具有主观上的恶意。市场竞争中的经营者，应当遵循诚实信用原则，遵守公认的商业道德，尊重他人的市场劳动成果，登记企业名称时，理应负有对同行业在先字号予以避让的义务。本案中，天津华商公司作为被特许人，曾于2008年6月30

37、日与作为“小拇指”品牌特许人的杭州小拇指公司签订特许连锁经营合同，法定代表人田俊山代表该公司在合同上签字，其知晓合同的相关内容。天津小拇指公司虽主张其与天津华商公司之间没有关联，是两个相互独立的法人，但两公司的法定代表人均为田俊山，且天津华商公司的网站内所显示的宣传信息及相关联系信息均直接指向天津小拇指公司，并且天津华商公司将其登记的经营地点作为天津小拇指公司天津总店的经营地点。故应认定，作为汽车维修相关市场的经营者，天津小拇指公司成立时，对杭州小拇指公司及其经营资源、发展趋势等应当知晓，但天津小拇指公司仍将“小拇指”作为企业名称中识别不同市场主体核心标识的企业字号，且不能提供使用“小拇指”作

38、为字号的合理依据，其主观上明显具有“搭便车”及攀附他人商誉的意图。,59,3.天津小拇指公司使用“小拇指”字号是否足以造成市场混淆。根据已查明事实，天津小拇指公司在其开办的网站及其他宣传材料中，均以特殊字体突出注明“汽车小划小碰怎么办？找天津小拇指”、“天津小拇指专业特长”的字样，其“优惠体验券”中亦载明“汽车小划小痕，找天津小拇指”，其服务对象与杭州小拇指公司运营的“小拇指”汽车微修体系的消费群体多有重合。且自2010年起，杭州小拇指公司在天津地区的加盟店也陆续成立，两者的服务区域也已出现重合。故天津小拇指公司以“小拇指”为字号登记使用，必然会使相关公众误认两者存在某种渊源或联系，加之天津小拇指公司存在单独或突出使用“小拇指”汽车维修、“天津小拇指”等字样进行宣传的行为，足以使相关公众对市场主体和服务来源产生混淆和误认，容易造成竞争秩序的混乱。综合以上分析，天津小拇指公司登记使用该企业名称本身违反了诚实信用原则，具有不正当性，且无论是否突出使用均难以避免产生市场混淆，已构成不正当竞争，应对此承担停止使用“小拇指”字号及赔偿相应经济损失的民事责任。,60,