合同签署签订和履行过程中的法律风险控制防范课件.pptx

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1、,法律培训,合同签订和履行的法律风险防范,内容概要,一、合同概述,二、合同法律关系及相对性,三、合同法基本原则,四、合同签订、履行的法律风险防范介绍,第一部分：,合同概述,一、合同概述,1.,合同主体具有平等法律地位,2. 合同的内容和目的,合同双方地位,变更,设立,终止,民事权利义务,乙方,甲方,一、合同概述,1,两个或两个以上主体间达成,2,作出设立、变更或者终止民事权利义务的意思表示,达成合意,3,3. 合同是一种协议,一、合同概述,4. 合同具有任意性,任意性规范,强制性规范,有名合同、无名合同,必须有名合同,书面形式、口头形式,必须书面形式,但不能违背法律,第二部分：,合同法律关系及

2、相对性,二、合同法律关系及相对性,1.,主体相对性,合 同Contract合同约束力仅在于合同相对人之间；合同请求不能向与其无合同关系的第三人提出。,乙方,甲方,二、合同法律关系及相对性,1.,主体相对性代理,合同关系,甲方,被代理人,代理人,乙方,二、合同法律关系及相对性,1.,主体相对性代理,合同关系,甲方被代理人,无权代理越权代理,乙方相对人,代理人,根据合同法第48条，无权代,理签订的合同若被代理人一个月内追认则有效；被代理人未做表 示视为拒绝追认。合同被追认之 前，善意相对人有权撤销。,二、合同法律关系及相对性,1.,主体相对性代理,合同关系,甲方被代理人,乙方相对人,合同法第49条

3、：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理,代理人,权终止后以被代理人名义订立合 同，相对人有理由相信行为人有 代理权的，该代理权行为有效。”,2.1,案例一：表见代理下被代理人承担责任案情简介,员工甲,C公司,A公司,2.1 案例一：表见代理下被代理人承担责任法律分析,甲不构成代理,构成表见代理1. A公司仅能证明甲并非A公 司员工，而与认定是否构成表 见代理并无直接关联；2. C公司知晓A公司与B公司签 订供电设备安装合同时，甲作 为代表人在该合同上签章；,A公司,法院,提交某人民法院作出的民事裁定书，证明甲并非其员工,甲在工业品买卖合同上章，并且注明付款方式与前一个合同的付款方式一致。,3

4、.签,2.1 案例一：表见代理下被代理人承担责任,律师建议1.企业加大对各类用章的管理与审批；2. 对外处理事务的人员自始至终应当配备相关授权材料；3.负责处理对外事务的员工、高管、财务人员离职，企业应当以书面形式通知相关客户或者在信息平台上（例如企业官网）发布公告；,裁判结果,甲的行为构成表见代理，A公司支付C公司全部未付货款，并承担逾期利息,合同时，仔对授权材料中的严格审验。,4. 企业在与代理人签订相关 细审查授权材料，特别针 授权期限、授权范围进行,二、合同法律关系及相对性,2.,内容相对性,合 同Contract合同权利义务仅约束合同相对方，原则上并不及于第三人。,乙方,甲方,二、合

5、同法律关系及相对性,3.,责任相对性,合 同Contract违约责任只在合同关系当事人之间发生，合同关系以外的人不负违约责任。,乙方,甲方,二、合同法律关系及相对性,3.,责任相对性,独立法人资格,非独立法人资格,总公司,分公司,子公司,经总公司授权对外,第三部分：,合同法基本原则,三、合同法基本原则,（一）平等原则,合同双方地位平等,甲方乙方,三、合同法基本原则,（二）自愿原则,优先于,约定,法定,1,2,3,4,5,6,可以采取书面,充分尊重非违约方在对,允许当事人自由选,严格限制行政机关,合同的内容由,双方可约定合,方违约后所享有的选择补救方式的自由,择订约伙干预检查当事人形式、同解除

6、伴合同效力约定囗头形条件式和其他方式,违约 责任,合同 解除,合同 形式,合同 内容,合同 效力,合同 订立,三、合同法基本原则,（三）公平原则,变更、履行、解除合同时应体现公平精神， 不能有不公平行为,订立合同时按照公平合理 的标准确定合 同权利义务,发生纠纷时法院应当按照公 平原则对当事人 确定的权利义务 进行价值判断， 以决定其法律效 力,3,2,1,三、合同法基本原则,（四）诚信原则,探求当事人的真实意思，并正确地解释合同，从而明辨是非，确定责任,应当遵循保密和忠实义务及,严守诺言，认,履行通知、协助,订立、磋商阶段，,真做好各种履约准备,和保密的义务,双方负有忠实、,诚实、保密、相,

7、互照顾和协力的,附随义务,根据合同的性质、 其它附随的、目的及交易习惯后契约义务,合同解释,合同终止后,履行阶段,订立后履行前,合同订立阶段,三、合同法基本原则,（五）合法原则,1. 首先要求当事人在订约和履行中必须遵守全国性的法律以及相关行政法规；,2. 当事人必须遵守社会公德，不得违法社会公共利益,（六）公序良俗原则,民法总则第8条：“民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。”,良,无规定时的弹性条款,社会经济秩序,社会公共利益,民事行为的底线,公 序俗,社会公德,弥补法律的滞后性,案例二：刘柯妤诉其父母刘茂勇、周忠容共有房屋转让纠纷再审案法院认为：,“百善孝为先”一直是中国

8、社会各阶层所尊崇的基本伦理道德。孝敬父母乃“天之经、地之义、人之行、德之本”，是中国传统伦理道德的基石，是千百年来中国社会维系家庭关系的重要道德准则，是中华民族优秀的传统美德。,10%,原告刘柯妤既然承诺其父母转让10%份额后可继续居住该房，目前要求其父母转让财产份额并无实际意义，徒增其父母的担忧，不符合精神上赡养父母的伦理道德要求，并导致亲情关系恶化。,90%产权,原告的请求与善良风俗、传统美德的要求不符,三、合同法基本原则,（七）约束力原则,合同具有履行力，当事人应按约定履行权利义务，使合同的目的得到实现,01只有依法成立的合同才能具,03当事人不得擅 自变更或解除 合同,违反合同应当承担

9、违约责任,02,04,有法律约束力,第四部分：,合同签订、履行的法律风险防范介绍,4.1,案例三：合同签订的法律风险,120万,140万,真实交易图,C公司（过桥公司）,A公司（借方）,B公司（贷方）,4.1,案例三：合同签订的法律风险,签订钢材买卖合同120万,表 面 交 易 图,签订钢材买卖合同140万,1、启动新业务模式未进行合法性评估；,2、未形成以买卖合同替代借款合同的证 据；3、未形成以木材替代钢材的证据。,C公司（过桥公司）,A公司,B公司,4.1 案例三：合同签订的法律风险,案 件 评 述,报案：因A公司未能归还部分借款，B公司以A公司提供买 卖合同“标的物”虚假为由向公安机关

10、报案，要求追究 A公司合同诈骗的刑事法律责任。陷阱（风险）： 评析：,借贷纠纷,1、当事人的真实交易是借贷还是货物买卖？2、是否涉嫌合同诈骗？,4.1,案例三：合同签订的法律风险,案 件 评 析,1、在签订合同时、尤其是对方提出变更商业模式时，务必进行合规性论证；,2、同时要形成、保存好足以证明双方真实意思表示的相关证据，如协议、会议纪要、备忘录等；,，实质,3、尽管本案当事人存在违反金融管理规定的违规行为，但是 上还是一起借款经济纠纷；,4.2,案例四：D公司与E公司买卖合同损失赔偿纠纷仲裁案,案情简介,13年12月14日签订第六份买卖合同，出卖用于制作太阳能组件的背板30万平米，总价款1,

11、152,184.32美元,因D公司背板粘性太强，签订增补合同，就已交付的35万平米货物赔付返修损失126,000元,拒不履行剩余25万,发函要求解除第,E公司,付款义务,D公司平米背板的接收及六份买卖合同,4.2 案例四：D公司与E公司买卖合同损失赔偿纠纷仲裁案案情简介,F公司,损失286万余元,仲裁委,将拒付25万平米中的15万平米转卖F公司，10万,买卖合同关系,公司,平米退货D公司E,4.2,案例四：D公司与E公司买卖合同损失赔偿纠纷仲裁案,争议焦点,1、D公司的背板是否存在质量问题？E公司因背板返工增加了人工成本能否说明背板存在质量问题？,2、E公司是否有权拒绝继续履行合同并要求解除呢

12、？,3、D公司是否有权解除合同并要求E公司赔偿转卖损失,4.2 案例四：D公司与E公司买卖合同损失赔偿纠纷仲裁案,争议焦点1、D公司的背板是否存在质量问题？ E公司因背板返工增加了人工成本能否 说明背板存在质量问题？,仲裁裁决,增补合同中以表明“因供方背板质量问题”，D公司向E公司赔偿损失。仲裁庭据此确认D公司的背板存在质量问题，属于违约在先。,买方有权因货物不符质量要求致使合同目的不能实现而解除合同。但背板的问题仅增加返工成本，属于“质量瑕疵”，不会导致合同目的无法实现，所以E公司应继续履行合同。,2、E公司是否有权拒绝继续履行合同并要求解除呢？,后，未及时致函E公司，,公司明确表示不履行才

13、进行转公司不可向E,3、D公司是否有权解除合同并要D公司在E公司拒不履行 直到几个月后E求E公司赔偿转卖损失卖及退货，因此就扩大的损失D公司主张赔偿。,4.2 案例四：D公司与E公司买卖合同损失赔偿纠纷仲裁案经验及教训,1、合同合理约定付款条件、合理确定备货数量。双方交易货物数量大时，卖方可约定买方先付部分货款再发货，防止买方违约。并且一旦买方拒绝收货付款，大量货物堆积价值会随着处理时间而下降，因此要合理备货数量。,仲裁结果对于D公司286万的转卖损失，由D公司自行承担70%，E公司承担30%暨人民币85.8万元，仲裁费双方也按照此比例承担，两项共计约人民币88万元。,2、及时发函要求违约方纠

14、正违约行为，否则就延迟发函所扩大的损失不能向违约方主张。,3、签订补充协议需注意措辞及后续为可能的诉讼/仲是依双方之前,”而认定卖方货措辞更为谨慎可避,裁带去的影响。例如本案中，仲裁庭就增补合同中“因卖方货物质量问题物存在质量问题，若当时合同起草时免该情况发生。,4.3,案例五：D公司与K公司买卖合同违约金纠纷案案情简介,签订产品买卖合同及4份订单，,总价款人民币10,643,990.8元。履行了全部交货义务,应于2015年8月底付清所有款项，但未按约支付,D公司,K公司,4.3 案例五：D公司与K公司买卖合同违约金纠纷案案情简介,法院,M公司,买卖合同关系,D公司K公司,4.3 案例五：D公

15、司与K公司买卖合同违约金纠纷案,争议焦点,法院认定,法院认定三方协议合法有效，其未对产品买卖合同的违约金条款变更，违约金条款仍有效，K公司应向D公司承担违约责任。,1、三方协议是否对付款期限做出了变更？及其本身的效力？,法院基于公平原则，综合考虑D公司履行合同的实际情况，肯定了违约金具备赔偿性和惩罚性，将违约金调整为按照中国人民银行同期贷款基准利率二倍计算。,2、合同约定按逾期金额的0.1%每日支付违约金，该标准是否应当降低？,判决结果K公司以逾期货款本金为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率二倍计算，向D公司支付逾期违约金损失约人民币36万元。,4.3 案例五：D公司与K公司买卖合同违约金

16、纠纷案,法律分析1、债权人在催收账款时不提违约金及利息，债务人是否可以庆幸免除了违约金？依据法律规定，即便债权人在催款时没有主张违约金及利息，只要债权人没有明确的放弃，依然可向债务人主张，而且可以在收到本金后再索要。,2、违约金是否可以按照日千分之一的标准进行计算呢？日千分之一的标准即为年利率36.5%，而法律规定民间借贷可,约定的最高利率为年利率24%，并且合同法规定，约定的违约金过高可以按照实际损失减少。,4.3,案例五：D公司与K公司买卖合同违约金纠纷案,经验及教训,1.本案充分体现了法律文书的重要性。K公司作为国有企业，其设有专业的法务团队和管理制度，但因在还款计划书中仅提到“货款”，

17、未写明“货款本息”，未能有效杜绝风险，致使国有企业支付数十万的违约金。,2.在争议协商过程中，可及早让法律专业人士介入，了解对方真实意图。在签订补充协议时，应设定兜底条款，例如“至此，双,”,方不存在任何其他争议”、“双方互不追究对方的其他违约责任等，避免后续出现不必要的纠纷。,4.4,案例六：合同履行中的解约风险案情简介,法院,A公司,经销商B公司,4.4 案例六：合同履行中的解约风险,焦点问题1. A公司解除协议的行为是否符合法定解除条件或 者符合约定条件？,2.,B公司的诉讼请求是否已超出了法定诉讼时效？,4.4 案例六：合同履行中的解约风险法律分析,法定解除,约定解除,VS,合同法第9

18、4条：1. 因不可抗力致使不能实现合同目的；2. 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；3. 当事人一方迟延履行主要债务， 经催告后在合理期限内仍未履行；4. 当事人一方迟延履行债务或者有,1. 当事人协商一致，可以解除合同;,2. 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同 的条件成就时，解除权人,的；,其他违约行为致使不能实现合同目可以解除合同。5. 法律规定的其他情形。,4.4案例六：合同履行中的解约风险法律分析,（1）违反关于样机调拨的规定，,不配合A调出由B保管的样机；（2）样机实际状态与总部端中样机状况不相符的数量一年内累计达到10台的；,（3）

19、B未按期向甲方回款且经甲方催告后仍不付清相关款项的。,A公司解除理由,（1）B公司经营业绩未达标；（2）年度出现违反双方约定 的相关管理规定；（3）B公司股东出现与A公 司重大诉讼行为的情形,约定解除条件,4.4 案例六：合同履行中的解约风险法律分析,律师建议,1. 单方解约过于随意。企业在合同履行过程中出现法定解除、约定解除的情形，首先需要固定解约条件成就的证据；,案件结果,一审法院以B公司的诉情均已超出了法律规定的诉讼时效为由，驳回了B公司的全部诉讼请求。,2. 应注意诉讼时效问题。自2017,日期，一般诉讼时效为三,年10月1年。,4.5,案例七：买卖合同中出现的产品质量问题案情简介,签

20、订买卖合同,起诉A支付所欠货款,因B公司配件质量问题要求,供应商B公司,赔款，并拒付后续货款A公司2,4.5,案例七：买卖合同中出现的产品质量问题,B公司已完成供货义务且在相当长的时间内未向A公司提出质量异议，A公司仅以报修事由作为质量问题的索,在法院主持下，A、B公司就买卖关系欠款纠纷案进行调解，A公司撤回质量纠纷案的诉讼,量问题不予支付,难得到支持,A公司以产品质赔依据，在法律上,B公司货款的抗辩理由是否成立？,案件结果,案情分析,争议焦点,4.5,案例七：买卖合同中出现的产品质量问题,律师建议,买受方收货时应尽快检验货物质量，一旦对产品质量有异议，需要及时通知出卖人,1,买受人应当妥善保管通知出卖人予以修复的书面证据，并留存相关费用的票据材料,2,卖人不履行修复义务,3买受人可约定质量保证金以防止出,感,谢,您,的,聆,听！,