企业法律风险防范 可打印课件.ppt

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1、企业法律风险防范,风险控制中心,2017年7月20日,eBiz Service & Solutions,风控的定义与分类,公司设立中的风控,公司的内部治理,企业运营内部风控,企业运营外部风控,签订合作开发合同,开发环节法律风险,企业刑事风险防控,建设施工合同风险,商品房销售法律风险,目 录,企业财税法律风控,民商事诉讼与仲裁,一、企业法律风险的定义与分类,1、企业法律风险的定义 2、企业法律风险的分类 根据引发法律风险的因素来源： 外部环境法律风险 企业内部法律风险 以时间轴划分： 事前法律风险 事中法律风险 事后法律风险,政策调控与公司注册,股权比例分配,注册资本认缴制,公司章程的制定,二、

2、公司设立中的法律风险防范,公司类型的选择,1,2,3,4,5,（一）公司类型的选择,公司以其全部财产对公司的债务承担责任公司的股东以其出资或认缴的股份为限对公司债务承担有限责任,有限责任公司：人合公司股份有限公司：人合+资合公司,从设立过程看，有限责任公司的设立程序更为简单如果发起人希望成立规模较大的公司，通过募集设立的方式成立股份有限公司能够获得更多的注册资本，但公司法强制性规定较多,公司的发起人应当充分认识有限公司与股份有限公司的区别，慎重选择公司类型,公司的法律意义,公司的类型,特点与选择,eBiz Service & Solutions,（二）公司章程的制定,eBiz Service

3、& Solutions,（二）公司章程的制定,（三）注册资本认缴制,未（完全）履行出资义务的法律责任：民事责任;行政责任;刑事责任,股东的出资方式：以货币出资;以非货币形式出资,自2014年3月1日起实施的新公司法规定我国实行注册资本认缴制,谢桂清等诉陈明昌公司建筑设备租赁合同纠纷案,【案情简介】杨氏重工公司于2007年12月14日成立，企业类型为有限责任公司，股东为杨文德、谢桂清。公司的注册资本为800万元，实收资本162万；谢桂清应出资80万元，实际出资17万元，杨文德应出资720万元，实际出资145万元。2011年5月15日，杨文德去世，其法定第一顺序继承人为其妻谢桂清、妻女儿杨雅琴、其

4、母彭月群。陈昌明与杨氏重工公司签订有施工升降机租赁协议，陈昌明作为杨氏重工公司的债权人，对其享有99,600元债权。陈昌明向法院提起诉讼请求杨氏重工公司偿付债务并支付利息。,谢桂清等诉陈明昌公司建筑设备租赁合同纠纷案,【判决结果】二审法院支持陈昌明的诉讼请求，判决谢桂清对一审被告南宁杨氏重工机械设备有限公司的该项债务在未出资630,000元及利息范围内承担补充赔偿责任；上诉人谢桂清、杨雅琴、彭月群对杨文德遗产进行清理后在杨文德未出资5,750,000元及利息范围内对一审被告南宁杨氏重工机械设备有限公司的该项债务承担补充赔偿责任。,eBiz Service & Solutions,（四）公司股权

5、的分配,股权比例分配对于公司具有重要意义，不仅影响股东所享有的股东权利，还影响到公司的经营、发展和存续,股权过于集中,股权过于分散,平衡股权结构,股权比例分配的误区,eBiz Service & Solutions,注册资本认缴制,推行电子营业执照和全程电子化管理登记,注册资本登记制度改革方案,简化住所登记手续,政策调控,企业年度检验制度改为企业年度报告公示制度,（五）政策调控与公司注册,eBiz Service & Solutions,工商核名,确定公司住所,申请设立登记,1,2,3,4,（五）政策调控与公司注册,刻章开户纳税登记,1,2,3,4,5,股东会与董事会、监事会,公章与法定代表人

6、,股东权利与义务,董监高忠实与勤勉义务,小股东的权利如何保护,三、公司的内部治理Perspective,eBiz Service & Solutions,（一）公章与法定代表人,表见代理风险,关系章人情章风险,公章保管交接不善风险,完善公章管理、使用制度。公司章程中应规定需要加盖公章的文件必须经主管领导审阅签字后方可盖章，并对加盖公章的文件保留扫描件存档；禁止在空白合同、文件、介绍信上使用公章。章程中应明确公章保管人和公章的使用、移交程序,严格遵守公章管理规定，合规操作。对公章的管、用、移毁须严格依照公司章程，使用公章时确保公章保管人人在章在；对于合同等文件超过1页的需要加盖骑缝章；公司公章变

7、更后，要将原公章销毁,选择合适人选保管公章。选择责任心、纪律性强的人员负责公章的保管；绝不能不看内容就在文件上盖章；公章被盗、丢失时，及时通知有关领导采取补救措施避免损失,使用公章的法律风险防范,eBiz Service & Solutions,民法通则第49条,公司法第21条、第149条、第152条,行政责任,民事赔偿责任,严格遵守法律按照公司章程依法履行职责,注重企业安全运营，同时做好消防等工作,履行法定义务不做禁止行为,做好财务合规审计工作，避免财务问题产生的法律责任, .,（一）公章与法定代表人,法定代表人可能承担的法律责任及防范,限制出境：民事诉讼法第255条限制离开住所地：企业破产

8、法第15条单位犯罪中其他刑事责任,刑事责任,建立完善好企业的风控体系,防范措施,eBiz Service & Solutions,（二）股东的权利与义务,（三）股东会、董事会、监事会,【案情简介】王振宇、徐发社、梁保山、王文杰共同签订合作协议，建立了以合作研发航爆弹制导系统为核心的技术开发合作合同关系，五人共同设立的华源数通公司承担研发费用，身为股东、董事的梁保山在华源数通公司中直接负责研发工作。根据华源数通公司董事会的决议，梁保山担任法定代表人的安德讯公司，受托直接承担了项目研发任务。根据合作协议、华源数通公司董事会决议、股东会决议，梁保山负责研制的技术成果及相应资料应全部归属华源数通公司；

9、但作为公司董事的梁保山直到本案诉讼发生时，尚没有实际履行该项义务，反而以安德讯公司的名义为该技术成果申请科学技术鉴定，以自己的名义提出专利申请（后撤回）。华源数通公司起诉董事梁保山违反董事义务，要求赔偿公司损失及相应利息。,（三）股东会、董事会、监事会,【判决结果】一审认定梁保山违反合同约定与公司法第147条规定的公司董事的忠实义务，判决梁保山赔偿华源数通公司人民币20万元。二审法院驳回双方上诉，维持原判。,eBiz Service & Solutions,（四）董事、监事、高级管理人员的忠实与勤勉义务,eBiz Service & Solutions,有限责任公司股东知情权之诉,决议撤销权,

10、有限责任公司异议股东股权收购请求权之诉,股东代表诉讼权,股东直接起诉权,提起公司解散诉讼权,（五）小股东的权利如何保护,仲裁诉讼,离职解聘,竞限商密,人事管理,用工制度,内部风险防控,四、企业运营中的内部风险防控,工伤制度,报酬休假,（一）公司内部人事管理,企业不得扣押劳动者证件和要求提供担保,企业不得雇佣未成年人,企业招聘不得存在歧视,劳动者的告知义务和公司的说明义务,3,2,5,4,1,企业不应聘用尚与其他公司存在劳动关系的劳动者,公司在聘用劳动者时应注意的问题,eBiz Service & Solutions,劳动合同种类,劳动合同内容,试用期的约定,不签法律后果,劳动合同,（一）公司内

11、部人事管理,eBiz Service & Solutions,（二）劳动用工制度,主要受中华人民共和国劳动合同法调整,非全日制用工,劳动者调岗,劳动用工,劳务派遣,在前法未做规定或条款解释存在问题时，依据中华人民共和国劳动合同法实施条例、最高人民法院司法解释，参照各省、自治区、直辖市高级人民法院指导意见,规章制度合法,eBiz Service & Solutions,劳动报酬的标准与分配最低工资标准企业薪资标准的红线同工同酬劳动报酬分配的首要原则,工作与假期工时制度带薪休假工时限制延长制度,薪酬、工时与休假，法律有强制性规定，不越法律红线即可,（三）劳动报酬与假期,eBiz Service &

12、 Solutions,工伤保险基金,工伤认定,劳动能力鉴定,工伤保险待遇,特殊规定,（四）工伤制度,1.主要适用劳动合同法及工伤保险条例2.特殊规定主要为：用人单位分立、合并、转让；职工被派遣出境；同人单位未经登记,eBiz Service & Solutions,保密义务竞业限制,竞业限制范围期限,约定不明以及终止,（五）竞业限制与商业秘密,什么是商业秘密竞业限制商业秘密的保险柜,竞业限制的范围适用于用人单位的高级管理人员、高级技术人员及其他范围期限可约定但不得违法,竞业限制条款约定不明竞业限制的终止,预告解除,特别解除,过失性辞退,无过失性辞退,经济性裁员,自然解除,禁止解除,协商解除,离

13、职解聘,（六）离职解聘（7种解除方式+1类禁止解除情形）,五、企业运营中的外部法律风险防范Perspective,eBiz Service & Solutions,明确合同双方的缔约资格,合同形式,合同的签订,合同内容,格式条款,缔约过失保密义务,（一）合同签订应注意事项,eBiz Service & Solutions,（二）企业借贷与担保,合同法第52条及最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第14条规定合同因胁迫等原因无效以及企业转贷的情形，系企业间借贷不合法,企业与个人借贷,企业间借贷,企业向银行借贷,2015年最高人民法 院关于审理民间借贷案 件适用法律若干问题的 规

14、定的颁布，企业间 的借贷行为正式“解禁”,eBiz Service & Solutions,企业担保的内部程序,质 押,保证,抵 押,依照公司章程，由董事会或股东会、股东大会决议有限额规定不得超限为股东或实际控制人提供担保，必须过股东（大）会,动产质权权利质权,抵押物的范围抵押物的登记抵押权的实现,一般保证连带保证,（二）企业借贷与担保,挑选合适投资伙伴,选择合法出资方式,并购考虑对方债务,（三）企业投融资的法律风险,企业投资中的法律风险,（三）企业投融资的法律风险,企业融资主要采取银行融资与民间借贷两种方式，融资面临非法集资罪、骗取贷款罪等刑事风险,企业对于银行融资，应当本着诚实信用，勿使用

15、虚假的证明，或虚构事实骗贷款，避免触犯刑事法律,对于民间借贷，遵循“重质量不重数量”将融资对象控制在有限的范围内，切忌面向社会公众大规模进行融资活动，极可能构成非法集资罪,企业融资的法律风险,eBiz Service & Solutions,合同约定不明,合同的撤销,抗辩权合理的拒绝履行,履行的特殊情况,合同的解除,债权人的特殊权利,（四）履约的法律风险 Perspective,何为违约责任,何时承担违约责任,如何承担违约责任,违约的特殊情形,不履行或履行不符合约定继续履行、采取补救赔偿损失的责任,拒绝履行瑕疵履行,继续履行补救措施损害赔偿,第三人行为造成违约双方违约免责条款,违约救济,（五）

16、违约救济,eBiz Service & Solutions,企业虚假注册的风险与治理,会计账簿管理的法律风险,成本费用相关风险与防范,收入业务相关风险与防范,违规开具发票的法律风险,违规使用现金的风险,六、企业财税法律风险防范财务Perspective,虚假信息,多头注册,虚假注册主要表现,虚假资质,虚假注资,（一）企业虚假注册的风险与治理,eBiz Service & Solutions,内部风险：导致企业财务混乱多个公司人格混同影响企业信用评价,外部风险：民事责任行政责任刑事责任,企业虚假注册的风险,（一）企业虚假注册的风险与治理,（一）企业虚假注册的风险与治理,豫则立,企业自治,良心企业

17、,最初经营企业，要先有业务再注册公司，有一定资本积累，再增资扩股；对新项目的投资，须经前中后仔细调研，事先做好准备，做好风险量化的控制；项目运营中，发现问题及时采取措施,在设立企业过程中，就应端正态度；企业的长远发展，需要充足的资金，更离不开诚信,投资者应端正经营企业态度，正视自身经营状况，做一个有社会责任感、有良心的企业,企业虚假注册的治理,eBiz Service & Solutions,（二）成本费用相关风险与防范,虚列成本,虚列费用,虚增成本,虚减成本,假合同,假发票,假工资,通过虚列直接材料费用虚增成本,滥用会计政策虚增成本,通过虚增工资虚增成本,通过虚增制造费用虚增成本,多结转生产

18、成本,费用挂账,利息资本化,用资产评估消除上市公司亏损,eBiz Service & Solutions,eOffice Solution Planning,外部风险,内部风险,虚假成本费用导致企业内乱,刑事责任,成本居高不下导致企业倒闭,行政责任,（二）成本费用相关风险与防范,（二）成本费用相关风险与防范,虚假成本费用的治理 1.企业要控制好成本 构建决策层、管理层、业务层“三层成本控制体系” 控制个体行为成本：鼓励引导措施；企业文化 2.企业要通过合法方式合理避税 依据税法规定必须缴纳的税金不能逃避 聘请律师和会计师，采取合法手段进行纳税统筹，在法律允许的范围内将税收成本降至最低,eBiz

19、 Service & Solutions,虚减收入,虚增收入,货款流失,债权无权,通过将收入“挂账”虚减收入通过“账外账”虚减收入通过“以物易物”虚减收入,虚计收入关联收入提前确认本期收入创造收入（如签订虚假销售合同）,虚假销售盲目销售坏账不清理,代理商侵吞货物业务员侵吞货物运输、储存过程中货物丢失,（三）收入业务相关风险与防范,收入常见问题,（三）收入业务相关风险与防范,内部风险流动资金短缺财产流失风险,外部风险（行政&刑事）,收入业务相关风险,（三）收入业务相关风险与防范,虚假收入业务风险防范 1.收入业务合理避税的方法 收款方：收款日期最好约定在每月1日 付款方：付款日期最好约定在某月最

20、后1日 2.企业应收账款回收策略 建立客户档案 定期向欠款客户寄发应收账款对账单 定期实地催债、对账 对应收账款设定担保 进行应收账款债权重组 转让应收款 仲裁和诉讼 3.防范货物和销售收入流失的方法 责任到人，必要时采取“连保（坐）”方式 业务、存货、货款分人负责，单、钱、货分离,eBiz Service & Solutions,一些企业为了逃税，私自开立一个秘密账户，作为企业“小金库”的账户；还有一些企业借用他人信息开户或直接借用他人账户，从事提取现金的行为,凡违反国家财经法规及其他有关规定，侵占、截留国家和单位收入，未列入本单位财务会计部门账内或未纳入预算管理，私存私放的各项资金,开立“

21、黑账户”,私设“小金库”,企业可以使用现金的范围,开户银行核定开户单位库存现限额,转账结算凭证与现金支付能力相同,开户单位现金收支管理,法律规定,（四）违规使用现金的风险,违规使用现金表现,（四）违规使用现金的风险,内部风险资金断流融资困难,外部风险（行政&刑事）,现金管理的风险,eBiz Service & Solutions,基于资金充分补偿为原则选择会计政策,适当减少分红，优化企业资本结构,加强资金管理力度，提高资金使用效益,合理规划企业发展路线，释放固化资金,3,2,5,4,（四）违规使用现金的风险,现金断流的风险防范,1,稳健理财，切忌盲目扩张,（四）违规使用现金的风险,融资困难的风

22、险防范,1.银行贷款 银行贷款分为短期、中期和长期 如果企业需要推迟还款、续贷或借新还旧，可以申请展期 短期贷款的展期期限累积不得超过原贷款期限；中期贷款的期限不得超过原贷款期限的一半；长期贷款的展期期限累积不得超过3年 申请展期不利于企业今后向银行贷款 2.直接融资 出让股份融资 股东追加投资 境外上市 3.付利融资 通过提供折扣的方式激励债务人支付货款,eBiz Service & Solutions,虚开其他发票,虚开增值税发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票,eOffice Solution Planning,2,1,行政责任刑事责任,发票保管不慎给企业的员工利用发票违法犯罪提供机会,

23、合同纠纷违约责任,违法开具发票滋生商业贿赂,（五）违规开具发票的法律风险,违规开具发票行为及法律责任,法律责任,（五）违规开具发票的法律风险,1,2,3,严格遵守法律法规，不违规开具发票,定期对员工进行法律培训，提高员工的法律意识,慎重选择商业交易伙伴，加强防范商业贿赂,违规开具发票的治理,eBiz Service & Solutions,财务账簿、财务凭证不规范,隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿和财务会计报告,eOffice Solution Planning,2,1,行政责任,内部人员通过隐匿、销毁会计账簿侵占企业财产,刑事责任,会计凭证会计账簿管理不善产生商事纠纷,（六）会计账簿管理的法

24、律风险,会计账簿管理常见问题与法律风险,法律责任,eBiz Service & Solutions,会计账簿管理风险防范,年检时聘请专业的会计师事务所出具审计报告以及时掌握财务法律风险,聘请专业律师为企业员工培训法律知识,建立完善企业财务管理制度反映真实财务状况,预防为主防治结合综合治理,（六）会计账簿管理的法律风险,eBiz Service & Solutions,企业税务管理法律风险,企业优惠政策法律风险,企业各税筹划法律风险,企业特殊经营税务筹划法律风险,税款征收中的法律风险,税收争议解决法律风险,六、企业企财税法律风险防范税务,eBiz Service & Solutions,企业所得

25、税纳税主体,合法进行纳税申报,企业哪些收入需要交纳税款,及时进行税务登记,谨慎面对发票管理,账簿、凭证管理,（一）企业税务管理法律风险,税额抵免,减计收入,加速折旧,减税,免税,税收优惠的分类,加计扣除,（二）企业优惠政策的法律风险,（三）企业各税筹划中的法律风险,增值税筹划,营业税筹划,营业税改征增值税改革,概念及范围企业身份选择进项税额与销售税额的确认混同销售行为兼营行为,营业税概念及范围免税纳税时间与地点,营业税改征增值税的意义营业税改征增值税试点实施办法解读,特殊税务处理不合规,税务架构不合理,并购重组税务筹划法律风险,交易方式的规制,遗留税务问题,（四）企业特殊经营的税务筹划法律风险

26、,企业并购重组税务筹划中的法律风险,eBiz Service & Solutions,伪报进出口货物价格,进出口货物价格申报不实,eOffice Solution Planning,2,1,加强财务人员税法知识把握强化风险意识,设立公司专职税务管理机构,重视非主流业务的财务会计之处理,建立税务风险防范控制机制,（四）企业特殊经营的税务筹划法律风险,进出口税务筹划中的法律风险,防范措施,eBiz Service & Solutions,税务检查中的法律风险,税务机关不当税收保障措施相关法律风险,税款征收程序中的法律风险,履行依法纳税义务避免国家强制力处罚,（五）税款征收中的法律风险,（六）税收争

27、议解决的法律风险,1.税收争议解决的原则 公正原则 效率原则 2.税收争议的解决方法 双方协商解决 行政复议 行政诉讼,企业刑事风险概述,贷款诈骗罪,集资诈骗罪,非法吸收公众存款罪,单位行贿罪,单位受贿罪,职务侵占罪,挪用资金罪,非法经营罪,非国家工作人员受贿罪,虚开增值税专用发票罪,合同诈骗罪,刑事风控,七、企业刑事风险防控Perspective,企业刑事风险概述,管理有风险决策须谨慎,用人有风险制度须完善,合作有风险签约须核实,避免在融资过程中踏入雷区勿在经营过程中走岔路,职务侵占罪挪用资金罪非国家工作人员受贿罪,邀请专业的法律人士对员工进行培训组建公司内部的法务部进行“危机公关”,非国家

28、工作人员受贿罪,1、主体要件 本罪为特殊主体，为除国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员以外的公司、企业或者其他单位的工作人员。 2.处罚 刑法第一百六十三条【非国家工作人员受贿罪】公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚

29、。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。,eBiz Service & Solutions,八、签订完备的合作开发合同,土地取得与签约前的尽职调查,切记约定合同的变更登记、审批备案责任,要明确划分双方的责任,对双方分得房产的面积、位置应作出明确约定,明确约定违约责任,合作意思表示要真实,履行,利润分配,政府监管（审批、名不符实）,客体（土地、资金）,3,2,5,4,1,九、房地产开发环节的法律风险,主体,房屋质量问题带来的风险,法定解除

30、条件带来的停工风险,按建筑商单方结算报告结算工程价款风险,拖欠工程价款利息支付风险,“黑白合同”法律风险,因保护农民工的权益而被农民工直接起诉的风险,使用未经验收工程质量瑕疵责任免除风险,根除建筑承包商垫资“痼疾”,施工合同,十、建设工程施工合同的法律风险,十一、商品房销售过程中的法律风险,1、商品房销售发放广告及宣传资料带来的“诚信”法律风险 2、商品房预售中的“欺诈”法律风险 3、商品房买卖中认购书的“定金”法律风险 4、商品房买卖过程中的“退一赔一”法律风险 5、商品房包销带来的“代人受过”法律风险 6、开发商在现房按揭贷款保证中“连带”法律风险 7、假按揭而涉嫌贷款诈骗的刑事责任风险 8、不能按时交房的“退房”法律风险 9、不能及时办理产权证的“索赔”法律风险 10、出售停车位带来的“无效”索赔风险,eBiz Service & Solutions,民商事仲裁与诉讼选择，很大程度上决定案件是否胜诉,选择了仲裁，就不能到法院进行诉讼机构不同受案范围不同程序不同是否公开不同收费不同,首选我司所在地或工程所在地仲裁委或法院特殊情形优先选择与我司有密切联系的法院（住所地、履行地等）,十二、民商事仲裁与诉讼,仲裁和诉讼的区别,仲裁和诉讼的选择,Thanks !,