浅谈民工劳动劳动合同法制度的完善分析研究 法学专业.docx

浅谈民工劳动劳动合同法制度的完善【内容提要】农民工是由农村剩余劳动力脱离第一产业流向城镇在第一产业和第份产业寻求就业而形成的特殊群体。而且农民工已经成为我国第二产业和第三产业中特别庞大的群体，对促进我国经济的发展作出了重大贡献。然而进农民工的合法权益一直得不到充分的保护，已经成为严重的社会问题.为更好地保护农民工的劳动权益，就必须扩大劳动法主体，将事实劳动关系、劳务关系、雇佣关系纳入劳动法调招范畴；明确劳动者权益保护的各项规定；明确用人主体法律责任，特别加大劳动权益的刑法保护力度；简化劳动争议处理程序，建立专业化劳动仲裁机构。【关键词】劳动法律制度合法权益法律制度农民工是由农村剩余劳动力脱离第一产业流向城镇在第一产业和第份产业寻求就业而形成的特殊群体。而目，农民已经成为我国第二产业和第三产业中特别庞大的群体，对促进我国经济的发展作出了重大贡献。然而进农民工的合法权益一直得不到充分的保护，已经成为严重的社会问题，它挫伤了农民工的劳动积极性，甚至影响社会稳定，因此探究加强对农民工合法权益的保护，具有非常重要的现实意义。农民工作为劳动者，其劳动权益的保护主要依据劳动法律制度。但是现行劳动法只是笼统地将包括农民工在内的所有劳动者作为个招体对其权益进行保护，忽视了农民工群体的特殊性，致使其权益得不到应有的保障，诸如就业权受歧视、劳动合同签订率不高、报酬权难以保障、休息休假权难实现、接受培训权难以落实、生命健康权遭受侵苦、社会保障权严重缺乏等。当然，农民工劳动权益遭受侵苦既有制度上的原因，也有非制度性因素。本文主要就劳动法律制度在保护农民工劳动权益上的缺陷及其完善问题予以探讨。一、劳动法律制度的缺陷（一）劳动法适用范围偏窄第一，主体范围过窄。我国现行劳动法并未明确将农民工、家庭雇工、个人雇工、劳务工等纳入劳动法调招范围：也未将国家机关、事业单位、社会团体，以及与之建立劳动合同关系的劳动者直接纳入劳动法；更未将它工头”等民办非企业单位、用工个人作为用人主体纳入劳动法范畴。致使家庭雇工、个人雇工、劳务工的劳动权益得不到劳动法的有力保障，也使非法用工主体、恶意欠薪的它工头”和用工个人逍遥劳动法之外。第二，过分强调劳动合同形式主义。劳动法第19条明确规定，“劳动合同应当以书面形式签门”，2006年3月向全国征求意见的中华人民共和国劳动合同法（草案）卜称劳动合同法（草案）也未作修正但在现实劳动市场中，许多用人单位为了逃避自己的法定义务或减免自己的责仟，往往故意不与农民工签门劳动合同，或仅仅是口头约定，这就给口头劳动合同或没有劳动合同的用工到底受不受劳动法调招的理解带来困惑，无形中也给用人单位创造了一个博弈的机会。第三，未直接将事实劳动关系纳入劳动法。劳动法并未明确将事实劳动关系纳入调招范围，而仅靠劳动部关于贯彻执行劳动部关于贯彻执行（中华人民共和国劳动法）若干问题的意见予以调招，而且局限于已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动”的事实。致使劳务工、雇工，以及提供无偿服务的农民工之劳动权益得不到有力保障。第四，未将劳务关系纳入劳动法而由民法调招在现实劳动市场中，农民工与用人单位不存在劳动关系，而只存在劳务关系，但劳动法并未将劳务关系纳入其调招范畴。以致现实中大星的农民工，与用人单位形成的劳务派遣、非全日制用工等劳务行为，失去了劳动法的有力保护。尽管劳动合同法（草案）第72条将劳务派遣'，纳入调招但存在劳务合同与劳动合同相混同的缺陷。第五，未将雇佣关系纳入劳动法而由民法调招雇佣合同在我国尚未有法律上的明文规定，更未被我国现行劳动合同所包容。但在本质上，与劳动合同具有同一性质，即一方一按他方的要求提供持续性劳动或劳务、他方定期支付劳动报酬的合同类刑。在现实生活中，较为典刑的是雇用家庭保姆或钟点工、个人之间雇佣或“工头”雇佣等。但是，这是非正规用工所形成的雇佣关系，双方一当事人之间具有较大的意思自治空间。故民法学者们大都主张雇佣关系应由民法调招。由此导致农民工，与“包工头”之间的雇佣关系、以及向包工头，讨薪缺乏有力的法律依据：家庭雇佣、个人之间雇佣、单位雇佣等行为也得不到有力的规范。（二）对劳动者相关权益保护之规定过于简单第一，存在就业歧视。劳动法第12条只对民族、种族、性别、宗教等方面的就业歧视作了禁止，并未对户籍、年龄、学历、疾病、残疾、身高、外貌等方面的歧视予以禁止，极不利于农民工公平就业。第二，休息权规定不足。现行劳动法并未规定劳动者在不安全气温（高温或低温）状态卜.安排休息的权利。而在现实生活中，劳动者尤其是农民工在高温酷寒下作业的情况比比皆是，但其生产安全和生命健康问题却得不到法律的有力保障。第三，仲裁时限过短。劳动法第82条将劳动者提请劳动仲裁的时限规定为劳动争议发生之H起60天内。但是,劳动争议发生的起点是不易确定的，且当本人知道权益被侵苦时，往往时效已过。抑或由于希华得到协商解决、或轻信用人单位的事后承诺或与用人单位达成某种协议等原因，致使农民工不会马上提请仲裁，甚至未来得及向用人单位提出异议,60R已过。由此可能会在客观上纵容用人单位随意侵苦农民工的权利的行为，这无疑与敦促当事人积极行使解决劳动争议权利的立法意图背道而驰。第四，程序过于繁琐。根据现行劳动法第77条和第79条规定，劳动争议解决制度是'一调裁二审”，规定劳动仲裁为诉讼的前置程序，只有对仲裁不服才能提起诉讼，仍不服再上诉，走完程序，耗时甚长。而仲裁员任职资格要求过低、仲裁委员会组成偏重劳动行政部门、仲裁的效力缺乏法律强制力等问题，不仅使劳动争议难以高质星处理，且权益保障也处于不确定状态。（三）对用人单位的法律责任规定不明确劳动法对用人单位违反法律应承担法律责任不明确，规定过于原则，重民事责任、轻行政处罚、少刑事贵任,缺乏威慑力。现行劳动法仅对工作时间、使用童工等方一面规定了行政处罚，但只规定由劳动行政部门给予警告，责令改正，对罚款未有具体标准：在刑事责任方一面仅对劳动者人身权进行了刑法保护：而大多侵权货任则侧重民事赔偿，但又对赔偿数额缺乏具体标准。二、完善劳动法律制度以维护农民工的合法权益我国劳动法应成为一部“劳动者权益保护法”，将保护劳动者包括农民工）权益视为其核心理念，侧重对劳动者合法权益的保障和维护，加重用人单位违法行为的法律责任，特别是刑事责任。（一）扩大劳动法的调整范围第一，扩大劳动法的主体。为提高劳动法的前脂性，以适应日益发展的市场经济条件下劳动市场的复杂性，应将民办非企业单位、国家和机关、事业单位、社会团体作为用人单位直接纳入劳动法范畴，而凡，与这些用人单位建立劳动关系的农民工，与城市劳动者统称为劳动者一并纳入劳动法调招范围。第二，将事实劳动关系直接纳入劳动法调招。应将事实劳动关系直接纳入劳动法调招范畴，并不以已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动”为前提，只要劳动者为用人单位提供了劳动，不管是台有偿还是无偿劳动，也不管是台成为单位的正式成员，均应称为劳动法调招对象，而且对双方是否存在劳动关系有不同理解的，除有相反证明的以外，以有利于劳动者的理解为准。同时，应弱化“劳动合同应当以书面形式签门”的规定，明确以口头或其他形式签门的劳动合同或没有劳动合同的劳动关系也受劳动法调招，对未以书面形式门立劳动合同但已存在劳动关系的，除劳动者有其他意思表示外，视为双方已订立无固定期限劳动合。这样，只要农民工，与用人单位存在事实劳动关系，就，可视为己门立了无固定期限的劳动合同，如此便，可加大对农民工劳动权益的保护，建立和谐的劳动关系。第三，将劳务关系由民法调招转为劳动法调招劳动合同法（草案）第12条对劳动派遣”作了规定，使一直.游离于法律之外的“劳务派遣”问题得到解决,这对保护农民工的权益具有重要意义。但是，劳动力派遣单位，与劳动者之间，以及，直接受派遣单位之间形成的均为劳务关系而不是劳动关系，因此，不宜将唠动派遣”形成的劳务合同混同于劳动合同，而必须借鉴地方劳动合同立法的成功经验，用单独议长来规定劳务合同。而且，有必要扩大劳务合同的调招范围，将非全日制用工合同等劳务合同一并纳入其调招范畴，以规范现实中大星的农民工，与用人单位形成的劳务派遣、非全日制用工等劳务行为。第四，将雇佣关系由民法调招转为劳动法调招雇佣关系尽管有一些民法特征，但其本质仍以劳动关系属性为主，故应将雇佣关系纳入劳动法的调招范畴，将雇佣合同与劳动合同统称为劳动合同。王全兴教授也认为，雇用合同更适宜，与劳动合同一起被纳入我国劳动法的调招范围，同时，可针对其特殊性在劳动法中作出特别规定。团劳动合同法（草案）第63条便规定:用人承包经营招用劳动者的,由发包的个人或者组织作为劳动者的用人单位。”这是我国第一次将自然人作为用人单位纳入劳动法调招范畴，对确立劳动者，与包工头、自然人的劳动关系意义重大，为农民工向包工头讨薪提供了法律依据。但是还有必要进一步扩展范国，以规范家庭雇佣、个人之间雇佣、单位雇佣，以及非法主体用工的行为。所以，将用人单位”改称为“用人主体”或“雇主”更为恰当。（二）明确劳动者相关权益的保护规定为切实保护劳动者权益，在劳动立法中应贯彻公民权利平等的宪法原则，全面推进城乡一体化经济建设进程，切实打破城乡二元户籍制度，以及该制度下形成的_元就业制度和社会保障制度，真正对农民工实行市民待遇。第一，禁止就业歧视。在劳动就业方i面，应通过劳动立法，统筹解决全国劳动就业问题。要建立健全公共就业服务制度，建立健全政府就业责任体系，并建立政府帮助弱势群体再就业援助制度，同时，应在民族、种族、性别和宗教四类歧视禁止的基础上增加户籍、年龄、学历、疾病、残疾、身高、外貌等方面的歧视禁止，为农民工提供平等就业的机会，并明确相应的司法救济手段。第二，全面完善社会保障机制。劳动立法应将为农民工办理养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险等，纳入法制化和规范化的轨道，全面推行“基本保险+补充保险+商业保险”多层次的社会保险模式。其中，以工伤、医疗保险为基本保险，不同性质的劳动者都要参加：以养老、生育、失业保险为补充保险:鼓励各类不同性质的劳动者自愿参加商业保险。第三，规定不安全气温下的休息休假权。现行劳动法并未有防暑降温的规定。我国关于防暑降温的规定，是1960年7月7H颁布的防暑降温措施暂行办法，距今已有46个年头。可见劳动法尚缺乏足够的人文关怀。为有效保障劳动者在高温、酷寒环境卜.防暑降温与防冻保暖的生产安全卫生，劳动法应规定劳动部门根据气象部门作出的既定的高温酷寒预报制度，根据不同的工种，责令有关用人主体给劳动者高温酷寒补贴，改善劳动环境，并规定劳动者有在不安全气温（高温或酷寒）环境卜获得休息休假的权利。第四，强化用人主体对员工的培训义务。劳动法应明确规定，用人主体必须根据农民工职业技能差、抗风险能力低的特点，定期或不定期积极开展劳动力职业技能培训、创业培训等，以提高其职业技能和竞争力，从而获得相对稳定的收入。第五，严格对工作时间的监管。劳动法应明确规定,劳动者工作时间的延长应以与工会和劳动者取得一致意见为基础，且应以保障劳动者身体健康和本人自愿为前提，并有随时提出不愿延长工作时间的权利。同时，用人主体应将与劳动者协商延长工作时问的情况书面上报劳动监察部门审查备案，随时接受监督检查。第六，严格工资分配制度。为确保用人主体按时发放劳动报酬，避免恶意拖欠工资的行为，应适当限制用人主体自主确定工资分配方i式和标准的自主权，工资不得低于当地最低工资标准：禁止在普通劳动者中实行超过一定周期扮个月）的所谓季度工资制或年薪制。大力推行工资集体协商制度，打破工资用工企业说了算的局面，在双方平等协商一致的基础上确定劳动报酬，原则上每年协商次。并将劳动法第50条修改为“不得克扣或者拖欠劳动者的工资”，取消"无故"二字，以杜绝恶意欠薪行为。第七，明确结社自由与集体谈判的权利。劳动法应规定劳动者有充分的结社权，包括自由成立或参加工会，以及自由成立或参加劳动者自治组织:用人主体应尊重并保障所有员工结社权的依法行使。同时，应明确将集体谈判作为农民工，与用人主体签门集体合同的前胃条件，而且集体合同的内容应当包括集体谈判内容的全部或部分，哒样，就更好地保障了广大农民工的劳动权益。第八，明确签门集体合同的权利。农民工，与用人主体很少签门单个劳动合同，即使签了，也难免被迫接受不合理条款，故与用人主体签门集体合同是农民工的最佳选择。因为集体合同的效力高于单个劳动合同，且适用于全体职工：集体合同约定了最低劳动标准，单个劳动合同约定的各项劳动标准不得低于集体合同的约定，台则无效，无效部分则以集体合同约定的标准代件。而且，我国对集体合同实施国家审查制度，即必须报劳动保障行政部门审查和登记备案，因此集体合同可从整体上维护农民工的合法权益。但是，劳动法第33条规定，劳动者“可以”就有关权利义务，与用人主体签门集体合同，由此致使集体合同的签门率大打折扣。为此，应明确规定用工70人以上的用人主体，劳动者有优先选择签门集体合同的权利，并可自由选择合同的签门形式，包括书面、口头、行为默示等形式。（三）明确用人主体的法律责任第一，进一步完善民事责任。我国劳动立法时，对用人主体拖欠工资，不提供劳动安全生产条件，实施肉体或精神惩罚或胁迫、言语欺辱、随意延长工作时间，不买工伤保险,雇用强制性劳工、强制交纳押金或扣押身份训等行为，都要予以纠正和进行民事赔偿。对损苦赔偿的标准、数额、赔偿办法等要有明确规定。第二，要严格行政处罚。对一切侵苦劳动者权益的行为均应予以严厉的行政处罚，责令招改纠正，加重经济制裁力度，对经济处罚的标准也要有明确规定，甚至吊扣或吊销营业执照。应明确规定用人主体，与农民工签门劳动合同、提供生产安全卫生条件、保障休息休假、按时足额发放工资、提供必要的职业培训、保护女职工和未成年工、提供必要的社会保险和倡利等均为用人主体的基本义务，对用人主体不履行义务的行为均给予严厉的行政处罚。第三，要加强劳动者权益的刑法保护。从国外立法来看,法国刑法典有关于侵犯劳动、平等权、使用童工、妨苦工会活动的犯罪条款:德国刑法典在保护劳动权益方面有关于社会保障、监管主体的犯罪条款：美国刑法则规定有妨苦工会犯罪。有鉴于此，我国的劳动立法也应突破仅对劳动者人身权予以刑法保护的局限，增加对劳动平等权、休息休假权、劳动报酬权、社会保障权、组织工会权、女职工和未成年工特殊权利的刑法保护。（四）完善处理劳动争议的法律制度第一，简化劳动争议处理程序。为突破现行带动法关于处理劳动争议程序”一调一裁二审”的繁琐局面，降低农民工维权的时间成本、经济成本和司法成本，笔者认为，应将解决劳动争议的制度修改为“域调或裁或审”，即变为或调解、或仲裁、或诉讼，取消仲裁为诉讼前胃程序的规定：并在人民法院设立劳动法庭，专业审理劳动争议案件，改变民事审判庭审理劳动案件的做法，提高办案水平和效率。第二，建立司法优惠机制。据调查，农民工讨薪的平均综合成本包括仲裁、诉讼、法律咨询、误工费等）在3420元至5720元之间，倘若聘请专业律师，则至少为5000元，最高超过9000元。口而在付出高额成本后很多权利依然难以维护，抑或处理结果不能弥补维权的支出成本。所以，为保障劳动者尤其是农民工的劳动权益，对劳动者讨薪案件或索要工伤医疗、保险费等案件应当明确诉讼费减、免、缓制度和优先执行制度，以减轻农民工的经济负担和顾虑。第三，规定较氏诉讼时效。为有效敦促当事人积极尽早地行使解决劳动争议的权利，又不致以过快地炎失法律上的胜诉权，鉴于劳动争议的特殊性以及取训的时效性，我们主张将简化程序后的仲裁时限及诉讼时效均规定为当事人知道或应当知道其权利被侵苦之FI起年，并适用民法上的诉讼时效中止、中断、延长和最氏时效制度等，从而使劳动争议仲裁时限和诉讼时效形成一个逻辑严密、体系完善的制度,更好地保护包括农民工在内的劳动者的权益。第四，制定劳动仲裁法。要制定一部劳动仲裁法，全面打破现行劳动仲裁机构隶属于当地政府的局面.，建立一个独立于政府之外、专业化、自成体系的劳动仲裁机构，设立劳动仲裁庭，依法独立处理劳动争议。逐步建立劳动争议仲裁员资格制度，培养一支由律帅、经济管理专家、工会代表组成的专业化仲裁员队伍。而将劳动行政主管部门代表和政府指定的经济综合管理部门代表排除在外，以避免因于职权等因素飞扰而倾向于政府或用人主体，损苦其农民工利益第五，确立劳动争议举训责任倒胃制度。在劳动法律关系中，劳动者几乎没有说'外”的余地。在发生劳动争议时，劳动者尤其是农民工根本没时间和精力收集训据，也没有能力收集训据。若遵循雏主张，谁举训”的原则，则是，与劳动者在用人主体中的被管理地位严重不符也是不公平的。为了促使劳动法律关系中的强势方（用人主体）最大限度地规范自己的行为，使弱势一方（劳动者尤其是农民工）的权益得到切实有力的保护，我们认为应在解决劳动争议中引入举证责任倒置制度，若用人单位不能证明自己无过错，就承担举证不力的后果。这样有利于在处理劳动争议过程中平衡劳动关系，使劳动者的地位与用人主体在实质上趋于平等，以有效解决劳动者尤其是农民工因举证不力而权利主张无门的困绩。参考文献:1 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