产业基金建立流程.docx

产业基金设立程序第二郃分产业投资胚金的法律环境一、产业投资基金立法进程和趋势产业投资基金是一种风险相对较高的投资形式,早在XX年之前,国家就已对产业投资基金高度关注，蓿手产业投资筋金立法工作，经国务院批准公布的£设立境外中国产业投资基金管理办法是中资机构在境外设立中国产业投资基金的主要依据但在其出现后的相当长时间内，规范和监管内资产业投资基金的规范性文件仍是空白一些旧的法律规定在一定程度上成了产业掂金开展的障褥至今尚未正式出台专门规范产业投资基金的法律法规，特别是层娘较高的法律法规原国家发展计委四牵头起草£产业投资管埋葩金祖行办法,并于XX年提交国务院的发改委也牵头起草产业投资基金试点管理办法,两个专门规定至今均没有出台而国家发改委也已经不打算再设立试点，转而在现有试点羟饕教训的职础上，直接出台产业投资荔金管理办法BXX年乂月X日，产业投资将金试点工作指杼小粗召开第五次工作会议,研究虺草产业投资基金管理办法事宜此次会议总结了我国产业投资基金十氽年发展的经验，针对规他产业投资基金的难点和法律或空，明确制iJY产业投优堪金管理办法A和配我政策的主要工作任务，强调进一步原清产业荔金的投资运作模式、产业基金和股权基金的概念和内涵等问题会议决定成立“产业投资基金管理办法起草小组”,同意管理办法起草要坚持“*宏观指导和商业化运作相结合”、“适度监管和鼓励创新相结合”的原则：一是里也明确“设立条件”、“运作规则"：二是简化和规范”管理程序”：三是建立合格投资人和合格管理人制度；四是发挥行业自律组织和社会监督作用：五是提出行业发展的配套政策XX年8月起草小组第一次座谈会上，有人建议制订扩大到全行业的监管办法.股份投资基金管理办法的提法出现这一名称G终确定，内容又经多次大幅修改，于XX年最终提交了国务院，目前尚未通过州文燎司长认为，出台£股份投资基金管理办法的时机已经成熟.并提出下一步发展产业投资基金应注意的5个向即，相信这也是办法的重要内容，即：第芈持市场化的方向和商业化运作的将本原则在政策和法规制订上方面应该尊亚和保障基金管理人的自主权另一方面要建立合格的投资人制度和合格的管理人制度第二应该坚拉适度的监管目前国内在金融管理方面存在限制和监管过严所以今后应曳点将监管转向基金的治理结构、保障投资者的安全、防范基金投资管理人的权力洸用和危害投资人和被投资企业的关联交易等方面第三股权投资暴金的运作模式应该坚持私募的方式来控制风险第四坚持专业化的管理投费方向颦持基金的专业化管理避免投资者对于基金运昔管理进行过多的干预第五推动股权投资基金的发展应该用各部门配合另一个趋势是，今后不会再对产业投资型金室身制订同一层级的配货规范了从投资基金作为i种金融工具的融投资功能，行政部门惯用产业基金的说法维续套用不太合适，也容易引发误解在更高层面，此前的墙金法？只规的证券投费基金，XX年7月,£基金法修订的调研工作启动，到9月份，对修订的必要性以及立法原则、框架问题各方达成一致股权基金入4基金法为，促进并推动民间投资和社会资本参与资本市场的要求是调研的取要内容，也是修订构想的部分但据称，只是考虑作原则性的规定，即只徨立个法律框架，具体管理仍由相关监管部门操办,防止各部门立法工作的直接冲突二、现有法律规定和配套政策建立情况尽管国家层面的立法滞后，但XX年来产业投资基金的法律环境还是得到实质性改善主要体现在三个方面：第一,一批影响产业投资趋金设立、发展和存续的法律规定得到制订和修订如公司法、信托法、合伙企业法等：第二，针对股权投资的规定相继出台，最理要的包括XX年十部委联合发布的土创业投费企业管理例行办法：第三，以天泮、上海、北京、深圳为代表的一些地区实际上“边实践、边立法”.在股权投资基金大Itt出现,并总结了一定经奥教训，国家政策也日趋明朗的情况下,相维出台了系列楣时清晰，并带有促进鼓励发展性质的地区性的规定但能要注逝的是，这些地区更多是从本地的角度来考虑制定些吸引和优惠的政策就如轲眼现行有关政策衔接和规范监管的问题方面可能与即将出台的国家规定不一定完全吻合三、已出台的产业投资基金全国和地方规定大致如卜.：、全国性规定创业投资企业管理酒行办法关于加强创业投资企业备案菅理严格规范创业投资企业暮资行为的通知/中华人民共和国信托法中华人民共和国公司法中华人民共和国合伙企业法(:关于促进创业投资企业发展有关税收政策的通知£关于合伙企业合伙人所得税问题的通知、地方性规定天津：天津市促进股权投资基金业发展办法天津市促进创业投资业发展暂行规定关于私募股权投资基金、私募股权投资基金管理公司进行工商登记的意见6天津经济技术开发区促进高新技术产业发展的商行规定£天津股权投资墙金和股权投资荔金管理公司登记备案管理试行办法，天津经济技术开发区鼓励创业投资的例行规定3天津滨海新区鼓励支持发展现代服务业的指导意见天津命国家税务局企业所得税战免税管理办法北京：关于促进股权投资基金业发展的意见£在京设立外商投资股权投资基金管理企业豺行办法关于促进首都金融产业发展的意见工关于促进首都金融产业发展的意见实施细则上海：£浦东新区支持鼓励人才若干意见关于本市股权投资企业工商登记等事项的通知?，浦东新区集聚金融人才实施办法外市东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展意见A£浦东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展的实施办法S关于印发浦东新区支持金融机构发展意见的通知Xi深圳：，深圳经济特区创业投资条例？£深圳市支持金融业发展若干规定外深圳市创业投资企业资助计划掾作短程£关于加强自主创新促进高新技术产业发展的若干政策措第一：部分产业投资基金的设立与组织形式、从审批制到备案制从现有成立的三批共】0支试点产业基金的设立来看，走的是“官办民苜、先批后办”的设立模式，即由*作为申报人，提出设立，报发改委审批通过后，由投资人设立这一阶段，可以视作产业投资基金程序化的形成阶段距真正的“透明公示”,符合市场要求还有相当一此后，国家发改委监管思路发生转变XX年8月以后，一口推行产业墙金审批制的国家发改委提出，50亿元以下规模的产业基金在发改委备案即可，无需获得国务院审批此外，产业基金的申报人改为发起人和管理人，而不是各缎*机构这意味新原本带有浓厚官办色彩的产业基金开始走向市场化运作XX年4月由天津市发改委、财政局、工商同联合制订的天津市产业投资公司管理留行办法和XX年11月由天津市发改委等六部门发布的，天津股权投资荔金和股权投资基金管理公司登记备案管理试行办法.比较XX年原国家计委的产业投资基金管理暂行办法，可以比较清晰的看出政策的变化明确规定了设立实行备案制，不须审批同时降低对发起人资质和出资的要求天津股权投资基金和股权投资基金管理公司登记备案管理试行办法¥还明确，股权投资肥金的设立形式：依法设立的股权投资基金包括公司制、合伙制、契约制和信托制依法设立的股权投资基金管理公司包括公司制和合伙制二、产业投资基金的设立形式从现有的规定看.产业投资基金可以三种方式设立：契约/信托型、公司型、有限合伙型三种形式在法律延批和设立程序方面都己经没有障蚓公司型荔金公司里基金金依公司法成立，通过发行基金股份将集中起来的资金进行广泛投资基金公司资产为投资者（股东）所有选举董事会,H1.iK事会组建或选聘基金管理公司，堪金管理公司负贡管理基金业务大多数公司型投资艰全的财产也要委托第三方保管契约/信托型基金是指依据信托契约，通过发行受的凭证而殂隹的投资基金这类基金通/由基金管理人,基金托管人和翦金投资人三方共同订立一个信托投资契约基金管理人是翦金的发起人,通过发行受益凭证将资金筹集起来组成信托财产，并根据侑托契约进行投资：基金保管人依据信托契约负责保管信托财产；基金投资人即受益凭证的持有人，根据信托契约分享投资成果有限合伙型基金有限合伙企业通常由两类合伙人组成：普通合伙人和有限合伙人普通合伏人通常是资深的基金管理人,负责日常管理和合伙企业的投资对合伙企业的债务承担无限责任；有限合伙人，是投资基金的主要提供者，不参与合伙企业的“常管理，故以投入的资金:为限对基金的亏损与债务承担责任基金各方参与者通过合伙彬议可以规定荔金的经首年限、投资承诺的分阶段履行以及实行强制分配政策等应该说，三种模式在圉资、设立、治理站构、投资管理人选择、费权利、激励机制、投资门槛、债务承担、利泗分配和缴税等方面都有一定区别，各有优劣选择那种如织形式，需要投资者综合考虑各种因素但有几个问返府要关注和考虑，简述如下：1募集资金的难易程度从易到难，公司制（信托制有限合伙制至少从试点产业基金的试点来看,采用有限合伙的很多，募集过程大都并不顺利一个原因就是GP和1.p的加权利不清以及GP的能力向SS当然，不只是组织形式的问题，也有试点基金自身的睨因2资金利用率从低到1.,信托制公司制（有限合伙制3投资人的近权利法律费任上，有双合伙制的普通合伙人也任最大，而信托投资管理人所承担的货任较低公司制投资管理者如是投资人，在出资挺IH内承担有限由任治理结构上，有限合伙制的普通合伙人权力最大信托制通过约定确定决策委员会，主要由投资哽何和信托公司参与其中,但也允许部分投资人参与决策公司制的投资决策权属干股东会或布中会，其他高管仅有决策建议权利涧分配上，有限合伙制和信托制的投资管理人一般根据投资收益比例进行提取,同时可以的定一定的管理费公司制高管激励存在不充分的情况,需要股东层一定的做科4退出机制一般是首选,因盈利一般最大目前的法律框架下，公司制退出无疑是最便利的，目限合伙制和信托制在退出时存在一定法律障用，田此可能造成一定的收益折扣5税收方面公司制税收成本G席.存在双重征税问题,现有的鼓励促进优惠政策有局限性信托制和有限合伙制税收优忠明瑜，而且不存在双重征税6监管方面鉴于现阶段我国的立法情况,公司制和信托制的监管较有限合伙制严格的多有限合伙制监管较宽松，且灵活变通，有多种途径突破权利限制并规避监管三、产业投资趋金的设立程序根据现阶段国家和各地*对产业投资基金的监管规定，以基金规模和是否特别审批为标准，大致存在两种设立程序第种，募集规模超过50亿元人民币或湎经国家发改委批准设立的产业投资暴金的设立程序：1订立卷金币:程或契约，同时认购基金单位金额发起人认照的基金单位的出资额，须经国家核准登记的注册会计师验资和出具证明其中涉及国有资产的应由国有资产管理部门确认产权归属，然后将现金出资按规定一次或分次足额存入筹建基金组织的临时账户，并办理出资转移手续现金以外的其他形式的出资，由有关验资机关验资2委托确定一名发起人按规定程序办理申请设立报批手续一般是由各地*，或西部办、工商联等*性质单位向国务院申报设立,国务院同意后,报国家发改委审批3*1受权部门批准后，受委Hi的发起人按照*有关短定向基金殂税所在地的工商行政管理机关核准曾记战金组织核准曾记后，领取首业执照4按规定履行出资义务上述设立程序待外收权投资基金管理办法B正式出台后，可能会发生变化，预计会向备案制席拢，刻需要批准的股权投资基金的数收和限制将减少第二种，萼集资金在50亿元以下且不需国家发改变审批的产业投资基金实行备案制，设立程序为：1做好设立申请前内部准备，作2按照中华人民共和国公司法、£中华人民共和国合伙企业法和各地区的专门规定办理工商注册登记3按照相关法律法规，履行出资义务4在完成前3项，并淌足发起人资质等其他要求的前提下.向指定备案部门办理的案，并提交指定文件备案部门在规定时间通知是否准予备案备案制设立方式将成为主要的设立途径，就于此，特将天泮市股权投资艰金?记备案管理短定介绍如卜I更详尽内容请杳阅天津股权投资荔金和股权投资基金常理公司登记备案管理试行办法：1注册登记依法设立的股权投资基金包括公司制、合伙制、契约制和信托制依法设立的股权投资基金管理公司包括公司制和合伙制本办法适用T依法发起设立、在天津市工Ifij行政管理部门注册登记、募集总颤不超过50亿元人民币的股权投资基金及其管理机构对以公司形式、合伙制和以其他形式设立的股权投资基金.分别作出投资者人数和注册资本规定股权投资荔金和股权投资瑞金管理公司所有投资者，均应当以货币形式出资公司制股权投资基金公司名称核准为：“XN股权投费基金股份公司”、“XX股权投资琪住有限公司”合伙制股权投资基金企业名称核准为：“XX股权投资基金合伙企业+、”股权投资基金管理公司名称相应核定在章程或合伙协议中应明确规定不得以任何方式公开募集和发行基金2备案管理在确认满足规定的程序和资质条件的前提下,向天津股权投资基金发展与备案管理办公室申诂备案申诂备案应提交包括申请报告、工商注册资料、发起人协议或章程、管理协议、托管协议在内的系列书面材料招案部门在收到备案申请后5日内审变备案申请文件是否齐全，井决定是否受理受理后20个工作日内，向申请人发出“予以备案”或“不予备案”的书面通知不予备案的，书面说明理由对于满足特定条件的优质饴案基金,备案部门协助推进备案单位在国家发改委备案目前，已经有一些专业从事股权投资基金企业服务的机构，提供专门的设立服务如天津股权投资基金中心,其股务流程如下：第四部分产业投资基金的运作一、产业投资基金的一般投资流程产业投资携金在投资流程上，与其他股权投资基金弁没有太大的区别大致包括项目筛选、项目评估、签订协议、项目管理、资金退出五个阶段在这一过程中达到投资预期.实现自我增的，井起到促进产业发展的目的其流程如下：项目初审筌署投资意向尽职调宣签署正式收购协议完成收购投资后的管理投资退出获利二、产业投资暴金运作流程说明1项目初审初审是投资流程的第步，包括书面初审和现场初审两个部分书面初审以审阅项目的商业计划竹或*计划再为主，判断是否符合基金的投资需求现场初审要求相关行业人员到企业现场走访，网研企业现实生产经营、运作状况等，并印证书面调查情况与现场情况是否吻合2签罟投资意向书初审后投资者假要求与业主谈判，目的在于签咎投资意向书双方会困绕投资价格、股权数收、业缄要求、战金权利保障和退出安排等核心条款展开淡判,促成一致以及进入卜一步谈判的可能期间穿插现场考察、问卷调查、初步估值业主此时也可以要求投资人签订保密条款的，机情况披褥企业商业秘密核心条款达成一致或基本一致后，可签订投资造向书3尽职调点也称诚慎行调肯，指投资人在于目标企业达成初步合作意向后，经怖商致，对目标企业一切与本次投资有关的事项进行现场网存、资料分析的一系列活动，主要包括财务尽职调查和法律尽职巡查.以及其他事项尽职调查中介机构完成尽职谓查后,向基金提交尽职调查报告基金据此详细评估本次投资的主要风险和投资价值，并相应作出决定4签署正式收购协议在正式签*之前,会根据尽职调查的情况展开进一步谈判并最终确定投资方案设计正式的收购怖议是以投资意向竹为基础确定的，具有正式法律效力正式收购协议除了商业条款，还有发杂的法律条款，霰要专业人士参与谈判进入和退出的投资策略都会在收购协议中体现股权投资时间进度表投资阶段/周与投资方接触及初步调研商谈协议条款尽职调育和投资决策签署正式投资协议101112131-115165完成收购收购过程也采取烟资或转股的方式完成需要被投资企业配合限行公司章程规定的内部程序，包括签名股东会及茶任会决议，签辔新章程，变更筑渺会组成及更名等事项配合完成相关的工商注册和审批程序基金按照预定支村资金6投资后的管理对于产业投资基金来说，这点尤其曳要产业投资属于长期性投资,它通过资本的循环运动实现门身的增做所投资企业具有一定的成熟度,但距离要求较远，能要芯金提供较多的增值服务,甚至以适当方式参与经营管理，宜至完成实际上,对投资后的管理在收购协议签订第就可以适当进行，在各种建议书中给出具有价值的增值服务，提高收烟成功率当然,投资后管理的介入程度与收购期有关，股来说，越是早期投资的，介入程度越深