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论山寨周边所涉及的法律问题分析摘要：经过2008年之后，山寨这个词就已经成为了一种在目前来讲普遍会存在的一种社会现象，而对于山寨周边的产品也逐渐吸引着我们的注意力，并且山寨周边产品往往以成本低，功能以及比较容易操作的特点而受到广大消费者的喜爱，所以，广大消费者在选择性购买时可能会去购买山寨类的产品，而山寨这个词也逐渐游走在法律的边缘。关键词：山寨知识产权民法宪法创新我们可以发现，从一开始的山寨手机，山寨明星和山寨春晚的已经逐渐渗透了山寨的文化，所以很多人认为山寨其实是一种自娱自乐的现象，也属于一种草根的文化，但是有很多人也认为山寨是一种剽窃假冒以及为利的手段，因此，不仅仅是山边的山寨周边产品会在人们的生活中横行霸道，而在春晚当中，专门对山寨这个词进行了独特的报道，并且对其进行了阐释。一、“山寨”的流行首先，山寨这个词在我们的古代汉语词典当中指的就是一些有栅栏等防守公式的村庄，我们也指的是村长，同时就是在旧时期，那些玉林好汉所占据的山寨这个词，在原本的意义一上，就指的是与官府来进行做对，所以在现在流行的山寨一次当中，往往也会受到遗忘，关于山寨这个词的影响。山寨也逐渐涉及到任何一个活动领域当中，从而成为了人们身边的真实的山寨周边产品。1.“山寨”的类型我们来对山寨进行研究的过程当中，可以发现主要包括以下几类:(1) “山寨周边产品”首先，山展周边的产品主要指的是一些小工厂做的，一些成本比较低，并且见效比较快的产品，而去模仿一些其他的名牌，往往这里名牌就会以非常低廉的价格来作为营销手段，比如说山寨手机，山寨相机等，这些也是使用样品非常多样化的一类手机品牌，我们也可以称其为山寨机。在这些山寨机当中，不仅外形非常的精美，在内在设置的过程当中，也具有一定的特点，并且，在样式方面也比较新颖和吸引人们的注意力，所以就导致广大消费者可能会倾向于去购买山寨产品来代替一些国有品牌。(2) “山寨人物”山寨人物，我们也可以称其为一些长相，非常像一些明星的人群，并且他们可以模仿明星来参与演出和代言，并且模仿明星的才艺，比如说他们可能会与一些明星长得相像而借鉴这个特点来获取价格地点的出场费来，受到广大的观众以及商家的欢迎，在这种情况之下，增加了他们的收入，使得山寨人物这个词语开始出现在人们的脑海当中，也引起了人们的广泛关注。(3) “山寨节目”山寨节目主要就是值得去对一些品牌的节目或者是形式来进行模仿，从而实现能够更加吸引观众们的注意力，比如说春晚及电视剧等，这些模仿秀的节目就是采用了这个手段，而采用山寨节目，主要就缺乏一定的创新能力，而且有的山寨节目是指的是一些比较迷信，并且带有一定幽默讽刺意味的形式，往往对社会现实采取暗访的方式进行出现，如说我们可以发现，很多的山寨节目都具有类似的特点，每当一个新的作品出现时，都会伴随着堆的恶搞作品。(4) “山寨文化”山寨文化在如今的社会形式上主要指的就是第一层的草根文化，而深圳文化也可以利用普通民众的自身智慧模仿力和创新进行研究，同样是在普通民众范围之内，可以运用智慧来进行自我竞争和创新的一种手段，而现在，在社会上所流行的山寨文化，主要就是指的通过剽窃，假冒恶搞等手段能够再来最低端的消费者群体当中，吸引到一定的经济利益，从而阐释山寨文化的概念，能够利用文化来获取自己的利益，从而进行发展。2.“山寨”流行的原因我们这里来讲道山寨流行的原因主要分为以下几类，首先，从山寨的整体功能性来讲，我们可以将其分为娱乐性以及和经济性的那些,就是指的通过山寨的手段来进行模仿或恶搞，但是并不大有盈利的目的，而盈利性的生产产品，就比如说我们身边常见的山寨品牌，山寨产品，山寨手机等各个种类，而这些带有普遍盈利目的的是为了能够吸引到消费者的广大关注而进行研发的。(1)一般娱乐性的山寨流行，主要指的是在当今社会的发展过程当中，有一款节奏的生活方式来进行影响，使得人们在进行生存的过程当中，生存压力增大。而各种山寨节目就推动了大众传媒的整体护导，能够造就更加具有流行性的山楂落草，并不能够得到社会的广泛满足，我们往往需要通过一定的表达手段来进行，比如说架沙袋节目的恶搞工作当中，就对于现实当中的丑恶现象来尽兴发挥，比如说山寨版的节目，也是对于自身能力的各项吊打.，通过一种文化表达对应的价值秩序下手的，这是山寨文化流行过程中的主要趋势以及内在。(2)盈利性的山寨流行主要就是值得通过商家的某种经济利益来符合消费者的需求，从而采取山寨的手段来进行实施，能够使得当代的社会文化价值能够接受更加多元化的复杂背景，可以让人们得到广泛的认可和接受，而且也迎合了当今社和文化价值，能够在如今多元化复杂背景之下而已，人们各项观念，从而使其表现出各种形态当中所体现的复杂阿以及差异性，使其满足各个消费者的广大需求，这是我们国家在发展市场经济的一个重要产物，并且另一个方面上，消费者也在整体的消费需求进行了提高，记住了，山寨产品巨大的生存空间。二、“山寨”的法律探析在现代社会来讲，山寨仿佛成了一种比较流行的问候语，并且也颇受人们的争议，山寨依绑着自己的载体来成名，并且也是普通大众在进行社会过程当中的一个主要部分，而山寨这个名词也被传播到大街小巷当中，得到了广大媒体及网络的重视，成为了一种用于表达文化过程中的方式，而在山寨的饭流行社会形态之下，也与现代的法律引发了一定的冲突。1 .“山寨”与知识产权(1)著作权现在彩礼往往也会对于一个作品的著作权而产生侵犯，其中主要体现的就是在很多删掉节目当中，因为很多山寨的节目呢，会通过复制以及模仿的方式来形成一个新的作品样式来对原作进行反和恶搞产品侵犯了一个作品的整体著作权，而我们所应该去进行制止，就是通过对原作品进行一定的保护工作。比如说很多山寨的歌手可以通过参加各地的演唱会，而这项现象就签放了很多歌手，对于歌曲的著作权仍然有很多的山寨选秀节目，很明显的是，对整体艺术创意的侵犯,左右我们可以对这些情况进行具体的分析和解决，在当前来讲仍然存在一些非盈利性的山寨节目，而我们要对各个规定进行界定，从而能够使可以进一步的完善下去。(2)商标权商标法第七章第52条规定，没有经过商标注册人的许可，那么，在同一种产品或者是类似产品中，使用预期注册商标类似或者是相同的行为，就属于对于商标使用权的侵犯行为。对此，也提出了相关法律政策来进行保护，在注册商标当中进行侵犯的例子不为少数,比如说著名的诺基亚以及三星等手机品牌很多，对其品牌标志进行模仿，从而侵犯了这些手机品牌的商标权，就会对消费者产生一定的误导对于整体的发展也会产生一定的阻碍，因为在产品包装以及商标上就会出现了在很多普通消费者进行购买时不容易去进行识别的克隆现象。而这些现象就会极大地增加各种筛查产品的经济利益，对于消费者来讲，是一种权益方面的侵害，在全球最大的物猴桃生产销售商中就对此案件进行了调查，并且在进行审判的过程当中，侵犯品牌的该公司承担了对应的赔款行为，并且在整体的案件中对于品牌的标志也进行了修改。(3)专利权专利法第H条规定，在某个产品的外观设计的各项专利权被授予之后，任何单位或者是个人没有经过专利授权人的许可之下，都不能进行实施专利，也就是不能够以生产经营目的制造以及销售等作为目的，而生产一些山寨的周边产品，一定要在经过许可情况之下来试用很多知名产品，并且对其样式和各项颜色等主题进行设计，从而保护作品不容易受侵害。(4)反不正当竞争法反不正当竞争法第5条规定，如果遇到擅自使用知名品牌的特有品牌名称或者是包装的事件，一定要进行调查，也要进行改变的现象，不能让消费者产生误导，因为消费者进行购买该商品时，如果有山寨产品进行混乱，那么这就属于不正当的竞争行为，就会给原厂家带来更大的经济利益的损害，对于整体的市场秩序来讲，会产生一定的混乱，不易保护整体市场的秩序，对于消费者的自身权益会产生一定程度的侵害，而一部分的商家也通过利用山寨的行为来对竞争对手进行恶搞，这种行为就会造成竞争对手的形象产生损害。2 .“山寨”与民法肖像权民法通则第100条规定，公民自身是享有肖像权的，没有经过本人的同意之下，不可以使用公民自身的肖像权来进行使用，每个人都具有一定的肖像权，不解释，明星会有普通人，也会有，所以一般拿自己的肖像去做广告，来进行设计的话，是存在违法行为，因为人的长相是天生的，不能够去进行随意的复制。也不能够利用长得像的优势来进行使用，这也就是一系列山寨明星来进行代言，十所会体现的现象就是通过来模仿原版明星的现象来欺骗消费者，获得一些非法的利益，这种现象就是存在一定的违法行为。(2)个人形象权给人的形象全指的是自己个人的身份，在进行各种商业性活动时,所会使用的权利在其中的身份当中，主要包括人的姓名，肖像以及各个特点，而对于这些方面的使用，也要经过本人同意之下进行试用，所以一般明星都会具有非常特定的招牌符号形象，来对本人的身份进行表明，很多山寨明星就是往往通过利用长得像的优势去模仿明星，从而在实行广告行为时，就是对于明星个人形象的复刻，造成对于个人形象的行为，会使得消费者产生误导。3 .“山寨”与宪法我国宪法第35条规定作为一名中华人民共和国公民，具有一定的言论出版，集会结社游行以及示威的自由，所以我们可以发现，在宪法当中，就存在对于自由的规定，很多学者也对此提出了自己的诉求，这也是在网络整体的传播环境之下所提倡的一种表达形式，而这些表达方式也需要进行类似的划分，比如说有一些类型是属于山寨的产品类型，我们应该去进行及时的区分。从宪法当初我们就可以发现，宪法赋予了所有公民自身的去本权利义务，但是在单方面上也夸大了整体宪法的自由，将自由放在第一个位置上，却是一种比较错误的法律之争，因为在宪法的自由权当中，并不是没有限度的，而过分的使用破坏他人的合法权利，对于个人来讲，往往是一种侵犯，所以说，山寨行为对于自由权进行形式的过程当中，只有能够在不爱人合法利益的情况下，才可以进行。而在目前来讲，有一部分专家和盟友却往往会提出自己的担忧，就是如果山寨的行为，如果被认定是亲情的话，那么就会扼杀在世界上存在价值很高的产品，使得这些产品很难去进行生存，影响这些产品的发展过程和体现的效果，而我们依靠如今的现实情况来讲，这种担忧是非常合理的，我们也可以发现，对应的法律当中也对此进行了解释和保护。三、“山寨”路在何方很多山寨文化在整体的发展过程当中，是对于两种主要力量的驱动作用，首先第一种就是商业利益，第二种就是整体的草根精神，而山寨形象最初就是由于受到某种商业利益的驱使，所用而演，变成一种非主流的草根精神来进行宣扬，因为很多山寨产品往往会存在物美价廉的现象，通过来模仿其他产品来吸引消费者的注意力，而这种现象往往可以说明，在山上产品当中，往往不是简单的模仿，而是一定意义上的创业创新，那么，有人将山寨就会比虞城在市场发展过程当中不可或缺的一项，我们在进行如今品牌市场的发展过程当中，已经发现了山寨的流行程度，在一定层面上，也会促进整体市场运行过程中的繁荣现象，虽然做工和品牌方面还存在的粗糙现象，但是这些产品也具有一定的创新。山寨的周边产品体现出来两面性，所以山寨确实对于某些品牌进行模仿和抄袭的手段，在法律上也是不允许的，各种现象也不能去进行忽视。很多山寨产品往往会因为自身的价格低廉和应用功能比较全的前提而获得高效的营销，这就会冲击着整体品牌市场在进行发展过程中的空间，使得很多产品再进行发展时出现亏损的现象的产品也会加入到山寨的行列当中，这对于山寨产品的整体发展无非是一种促进的作用，但是对很多原创产品来讲，是一种侵害，所以，在目前的法律实施过程当中，仍然对此保持长久的关注，杜绝一切侵害消费者权益的现象产生。品牌商家应该加强自己知识产权的保护力度，不断的加强创新能力，同时加强市场的调研，生产更多的样式、功能俱佳的价格低廉的品牌迎合市场的需求，毕竟品牌就是优势，其品牌的售后服务还是赢得消费者青睐的重要因素。“山寨周边产品”，当前社会层面上已经得到了大众的认可，其要做的应该加强自己的内功，如继续加强对市场需求的把握，加强产品质量研发，扩大营销渠道的整合，并建立完善的售后服务系统等，利用自己的优势扩大市场后，建立自己的品牌形象优势，使自己走向正统，山寨本身并不是一味的剽窃、模仿，它也有自己的创新，如果一味的抄袭、盗版，山寨也将失去自己的市场。“山寨明星”本身虽然不会构成肖像侵权，但假设模仿的目的是为了混淆误导公众来营利,则会构成消费欺诈和不正当竞争。如果商家在宣传的时候，能够明示出来“此明星非彼明星”，则有可能规避这方面风险。“山寨节目”必须有自己的法律底线，如对红色经典电影的恶搞、对人民币的恶搞、对性的恶搞等，都越过了道德和法律的底线，这是法律所不允许的。“山寨”是一种新生事物，在法律管理上还存在诸多的盲区。如果以现行法律和行规去衡量山寨，去管理约束山寨，“问题重重”、“劣迹斑斑”的山寨必将走向灭亡。对“山寨周边产品”、“山寨节目”、“山寨文化”应该区别对待，更不应该一刀切一棍子打死。毕竟有的山寨属于自娱自乐，非营利，不涉及侵权,而且还具有巨大的创新性。对于侵犯他人合法权益来获取经济利益或商业目的的应当坚决抵制和打击；如果只是形式上模仿、并无实质的侵权，或多少有些搞笑的“山寨节目”，则可以通过法律的约束力引导其健康发展。山寨的法律侵权行为，要看“山寨”行为与原作的关系，具体包括使用程度、使用目的、使用方式、最终效果等。比如，小范围的自娱自乐行为,非营利性，明显区别于原作，不伤害原作的利益，不影响原作市场份额等，一般来讲是不构成侵权。”作为一种自由的底层文化，“山寨文化”是非正统文化释放能量的方式，它对于主流文化起到了一定程度的制衡作用，有利于主流文化在竞争与借鉴中求发展。“百家争鸣”才会酿造“百花齐放”的盛世。四、案例探究2月1日，江苏南通通州区市场监管局十总分局接到举报，一家企业违规生产印有“冰墩墩”图案的T恤，并在网上销售。经过排查，执法人员在十总镇某村的一个偏僻厂房里，发现了印有“冰墩墩”图案的T恤样品50件、“冰墩墩”花型模板20张，以及用于生产的设备3台，总货值2250元。据了解，“冰墩墩”图案是当事人从网络上自行下载并印制的，没有得到相关授权。“冰墩墩”是设计师团队的心血和创意的结晶，而企业“不问自取”的盗图行为，无疑是在践踏别人的劳动成果，侵害了版权者的利益，是对原著作人或版权人的不公平和不尊重。如果这样的行为不加强抵制，有可能挤压正版企业的生存市场，影响创作者积极性。此外，这样的盗版行为还可能会损害国家形象，带来负面影响。在过去，我国经历了经济高速发展时期，经济贸易带来了许多新的产品，但与此同时也滋生了盗版问题。由于发展速度过快，版权保护等相关法律尚不完善，并且国人版权意识普遍薄弱，造成盗版现象严重。曾经有国外品牌因国内“山寨货”泛滥，导致正品无人问津而撤资离开内地市场，至此我国很长一段时间，都被外媒贴上“山寨大国”等负面标签。如今“冰墩墩”火爆全球成为知名IP,企业盗取“冰墩墩”图案牟利的行为，一经媒体报道，无疑将给国家带来负面影响。“冰墩墩”作为冬奥“国宝”，专有权归属于北京冬奥组委，受到全网瞩目。然而，盗版企业却敢公然在全网的眼皮底下，无视法律法规进行盗版贩卖，国家单位产品都会被盗版，更何况一些小众设计师和小众品牌所面临的侵权问题。此次事件必须严惩，才能做到杀鸡儆猴的作用，带动百姓更加团结抵制盗版的诱惑，共同还原创者们一片干净的“创作净土结语我国长期对知识产权保护滞后，国内立法相对的缺乏。尤其在加入WTO后，我国面临越来越多的知识产权案件，如何通过法律移植尽快完善我国的立法，如何使我国的各项法律制度与WTO的各项规制接轨都成为我们所要研究的主要内容。昨天还令人嗤之以鼻的“山寨”，今天却站在了正统、主流或精英对立面上，在面对残酷的市场经济竞争中，涉及尚未解禁的领对于流行的“山寨”，法律层面的规范上应该脱离“擦边球”艺术的生存之道，采取求真务实的态度，积极研究应对策略，既要研究制定措施尽量规避其违法行为上“恶”的一面,又要充分利用并鼓励其创新的“善”的一面，维护其在勇于创新精神上的积极性，让山寨成为丰富市场经济发展中真正的合法的因素。山寨有其产生、发展和流行的社会、历史的原因，作为主流社会政治、经济、文化、生活的一种补充形式，山寨无疑让我们站在更高的历史文化高度上去审视我们所处的社会文化，引发我们思考。