《国际商法》第二章国际合同法.ppt

第二章国际商事合同法 International Commercial Contract,第一节 概述,一、合同的概念和特征（一）概念 大陆法的“协议说”英美法的“允诺说”民法通则：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。合同法：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,第一节 概述,一、合同的概念和特征（二）特征1.双方法律行为2.双方当事人享有平等的法律地位3.合同目的是为了设立、变更或终止民事权利义务关系4.合同对当事人双方有法律约束力,第一节 概述,我国合同法中规定的有名合同：买卖合同；供用电、水、气、热力合同赠与合同；借款合同租赁合同；融资租赁合同承揽合同；建设工程合同运输合同；技术合同保管合同；仓储合同委托合同；行纪合同；居间合同,第一节 概述,二、国际商事合同法的渊源（法律规范）（一）国际条约 1980年联合国国际货物销售合同公约（CISG）1983年国际统一私法协会国际货物销售代理公约（二）国际统一示范法（国际惯例）1994年国际统一私法协会国际商事合同通则（PICC），2010年修改另：国际贸易术语解释通则（2010年）,第一节 概述,二、国际商事合同法的渊源（三）国内法1、大陆法系：民法典，债务法典2、英美法系：判例法；制定法；法律评述（美国两次合同法重述）3、中国法：制定法 1999年10月1日前：民法通则中的相关部分、经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法等专门法律；1999年10月1日，新合同法生效。,第一节 概述,三、国际商事合同法的基本原则（一）合同自由原则（意思自治原则）CISG第6条：双方当事人可以不适用本公约，或在第十二条的条件下，减损本公约的任何规定或改变其效力。PICC第1.1条：当事人有权自由订立合同并确定合同的内容。中国合同法第4条：当事人享有订立合同的自由、选择合同相对人的自由、确定合同内容的自由、选择合同形式的自由以及变更和解除合同的自由。,第一节 概述,三、国际商事合同法的基本原则（二）诚实信用原则 当事人在从事民商事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权力及规避法律或合同规定的义务。CISG第7条第1款：在解释本公约时，应考虑到在国际贸易上遵守诚信的需要。PICC第1.7条：每一方当事人在国际贸易交易中应依据诚实信用和公平交易的原则行事。中国合同法第6条：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。,第一节 概述,二、国际商事合同法的基本原则（三）恪守合法合同的原则 合法合同有法律约束力。,第一节 概述,二、国际商事合同法的基本原则（四）合法性原则 合同当事人所从事的与合同订立、履行等有关的行为必须合乎国家强制性法律的规定。中国合同法第7条：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。,第二节 国际商事合同的订立,一、合同订立的含义 动态：订立合同的过程（程序）静态：合同的成立,第二节 国际商事合同的订立,二、合同订立的形式 从要式向不要式的转变 中国合同法：1、书面形式 2、口头形式 3、其他形式,第二节 国际商事合同的订立,三、合同订立的程序（合同成立的要件）（一）要约（二）承诺,第二节 国际商事合同的订立,三、合同订立的程序（一）要约（发价；报盘；发盘）1.要约的含义与要件（1）是关于订立合同的肯定建议（2）是关于订立合同的明确建议,第二节 国际商事合同的订立,辨析：要约与要约邀请 中国合同法第15条：要约邀请是希望他人向自已发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。,第二节 国际商事合同的订立,关于内容具体与否的判断标准CISG：一个建议如果写明货物且明示或暗示规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定。美国统一商法典：只要当事人有订立合同的意图，其要约具备货物的名称和数量，就可视为一项有效要约，价格并非必不可少的条款.PICC：一项要约是否合乎要求不能以一般性条款来确定；即使重要条款，如对所交付商品或所提供服务的准确描述、价格、履约时间或地点等，在要约中可能尚未确定，也不能划定该要约是不确定的。,第二节 国际商事合同的订立,三、合同订立的程序（一）要约2.要约的生效及其效力 要约自要约通知送达受要约人时生效。（大陆法系；CISG；PICC；中国合同法）要约的效力：对要约人的约束力；对受要约人的约束力(见P46案例),第二节 国际商事合同的订立,三、合同订立的程序（一）要约3.要约的撤回 要约的撤回通知应于要约送达受要约人之前或同时送达受要约人。,第二节 国际商事合同的订立,三、合同订立的程序（一）要约4.要约的撤销大陆法系:要约在其有效期内不可撤销；英美法系:受要约人未接受要约前，要约人可随时撤销。CISG：要约可撤销，撤销通知应于受要约人发出接受通知前送达受要约人。查：CISG中要约不可撤销的两种情形。,第二节 国际商事合同的订立,三、合同订立的程序（一）要约5.要约的终止 A要约被要约人合法撤销；B受要约人超过承诺期限未做出承诺（明确的承诺期限或一段合理的时间）；C要约被受要约人拒绝；D.受要约人提出反要约。,第二节 国际商事合同的订立,三、合同订立的程序（二）承诺 1.承诺的构成要件（1）承诺通知应由受要约人向要约人发出（2）承诺通知应在承诺期限内发出（逾期承诺）（合同法第28、29条）（3）承诺的内容应与要约一致（承诺与反要约）（合同法第30、31条）,第二节 国际商事合同的订立,（1）承诺通知应由受要约人向要约人发出A致函B，欲出价30英镑购买B的马。B没有回复A，但通知C(该马匹的拍卖商)不要将其马匹出售，因为它要将该马卖给A。C出于疏忽，将马匹卖掉。A以他与B之间存在合同为由，向法院提起拍卖商侵占他人财物的诉讼。最后法院认为A、B之间没有合同关系存在，判决A败诉。,第二节 国际商事合同的订立,（2）承诺应在承诺期限发出CISG：逾期承诺及其效力 如果要约人在收到逾期承诺的通知后毫不迟延地用口头或书面形式将其同意逾期承诺的意见通知被要约人，那么，逾期承诺就仍然有承诺的效力，即构成承诺。如果逾期是由于通知发送过程中的原因所导致的，则除非要约人毫不迟延地用口头或书面通知被要约人其要约已经失效，否则该承诺仍然有效。,第二节 国际商事合同的订立,（3）承诺与要约内容一致镜像原则（承诺与反要约）CISG：（反要约）受要约人虽对要约表示接受，但却同时对要约作出了添加、限制或其他更改者，并非是对要约的承诺，而是反要约（“还价”）。（实质性变更与非实质性变更）但如果这些添加或不同条件并没有在实质上变更要约中的条件，那么，这些添加或不同条件就不影响承诺的成立，除非要约人不过分迟延地向被要约人发出反对此种添加或不同条件的通知。,第二节 国际商事合同的订立,合同法第三十条：承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第三十一条：承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。,第二节 国际商事合同的订立,案例：原告在与被告通过电话谈判达成买卖一批大豆的合意后向被告发出一份确认书，其中除了对双方达成合意的交货数量给予确认之外，还规定检验标准为每蒲式耳54磅，可合13的水分，耗损率为2，杂质含量不超过1等。此后，被告没有对该确认书做出答复，而是把这批大豆以更高价格卖给他人。原告在诉讼中称，确认书仅就原来双方谈判的必要事项作了补充，被告未在合理时间内就这些补充提出异议，因而双方之间合同成立，这些补充事项构成合同的组成部分。原告胜诉。,第二节 国际商事合同的订立,三、合同订立的程序（二）承诺2.承诺的方式 承诺的做出可以明示也可以默示。缄默或不行为本身不等于接受。CISG：受要约人声明或做出其它行为表示同意一项发价，即是接受，缄默或不行动本身不等于接受；但是，如果根据要约或当事人之间确立的习惯作法和惯例，受要约人可以做出某种行为来表示同意，则接受于该项行为做出时生效。（合同法第二十二条）,第二节 国际商事合同的订立,三、合同订立的程序（二）承诺3.承诺的生效：承诺生效时合同成立。投邮主义（英美法）到达主义（大陆法、CISG、PICC、合同法）4.承诺的撤回 承诺通知已经发出但尚未生效时，由被要约人 将撤回承诺的通知送达要约人，从而收回通知。,课后案例分析练习,某公司向美国某贸易商出口工艺品一批，我方于周一上午十时（纽约周日晚九时）以自动电传向美商发盘，公司原定价为每单位500美元CIF纽约，但我方工作人员由于疏忽而误报为每单位500元人民币CIF纽约。问在下述两种情况下应如何处理较为妥当：（1）如在第二天上午九点发现，客户尚未接受？（2）如在第二天上午九点发现，客户已经接受？,课后案例分析练习,3月10日，中国某公司（我方）应荷兰某客商（对方）请求进行报盘。3月13日，对方接到报盘后发来回电，请求我方降低价格并延长装运期。3月28日，我方回电表示价格不能再降，但可延长装运期，并声明4月28日复到有效。对方4月20日回电表示接受，但附加了包装条件为“需提供良好适合海洋运输的包装”。我方接到对方接受电报时，发现该产品国际市场价格已猛涨，于是拒绝成交，并复电称“由于世界市场的变化，货物在接受贵方接受电报前已售出。”对方则认为合同已经成立，并要求我方或执行合同，或赔偿差价。,第四节 合同的效力,注意：CISG不涉及合同效力的问题，留待各国国内法处理；各国国内法以及PICC有关合同效力的规定,第四节 合同的效力,各国法律中影响合同有效性的主要因素：1、合同是否有对价或合法的约因；2、当事人是否具有订立合同的能力；3、合同的标的和内容是否合法；4、当事人的意思表示是否真实；5、合同是否符合法律规定的形式要求。,第四节 合同的效力,合同的效力状况：（一）有效合同（二）无效合同（三）可撤销、可变更合同（四）效力待定合同,第四节 合同的效力,一、当事人的缔约能力(一)自然人的缔约能力1大陆法：无民事行为、限制民事行为能力2英美法：未成年人；精神病人；酗酒者3中国法：完全、限制、无民事行为能力(二)法人的缔约能力1公司章程的范围（传统公司法）2国家限制订立管制类合同的主体3中国合同法：超越经营范围订立的合同的效力。,第四节 合同的效力,二、合同必须合法（标的物；目的）1违法合同 2违反公共政策的合同 3.违反善良风俗和不道德的合同 民法通则：民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。合同法：违反国家法律、行政法规的强制性规定的合同；恶意串通损害国家、集体或第三人利益的合同；损害社会公共利益的合同；以合法形式掩盖非法目的的合同均为无效合同。,第四节 合同的效力,三、当事人合意必须真实（一)错误：原则上意思表示错误的一方有权要求法院宣告合同无效或者撤销该合同。PICC：1、对已存在事实或法律有不正确看法；2、当事人的错误发生在订立合同之时。中国法：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或撤销。,第四节 合同的效力,三、当事人合意必须真实（二）欺诈：凡因欺诈订立的合同，受欺诈一方可以撤销合同或主张合同无效。PICC：欺诈是故意使他方产生错误的行为：1、一方当事人为引诱对方当事人订立合同而对事实所作的欺诈性陈述；2、沉默地隐瞒事实真相。中国合同法：一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销；损害到国家利益的，合同无效。,第四节 合同的效力,三、当事人合意必须真实（三）胁迫：凡因受胁迫订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合同。PICC：胁迫是以非法威胁的方法使对方当事人产生恐惧而被迫与之订立合同的行为：1、胁迫采用的是非法威胁的方法；2、胁迫使用的手段非常紧急严重，以致受胁迫者无其他合理选择。中国合同法：受胁迫而订立的合同，因胁迫而利益受损的当事人有权请求变更或者撤销；一方当事人故意利用他人危难处境，迫使他方订立于其极为不利的合同，构成乘人之危，利益受损当事人同样有权请求变更或撤销。,第四节 合同的效力,原告和被告双方订立造船合同，价格为固定价，分五次付清。当第一笔付款时正值通货膨胀，被告知道原告急需用船，遂要求另加10款项，原告只好同意。交船后又继续付款至全部付清。后原告要求偿还多付的款项。该案应如何处理?（参见教材P55）,第四节 合同的效力,三、当事人合意必须真实（四）显失公平：显失公平情况下订立的合同，准许遭受不利的一方请求撤销或予以变更。PICC有关判断显失公平构成因素的规定：1、不公平的谈判地位；2、合同的性质和目的；3、其他因素等。中国合同法：在订立合同时显失公平的，当事人有权请求变更或撤销。最高院司法解释：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可认定为显失公平。,第四节 合同的效力,四、合同必须符合法定形式 CISG对于国际货物买卖合同的形式，原则上不加以任何限制。中国法：只有法律、行政法规规定采用书面形式的和当事人约定采用书面形式的合同必须采用书面形式。,第四节 合同的效力,五、格式条款的效力 格式条款是指当事人为重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。又称为“共同条件”或“标准条款”。,第四节 合同的效力,一天晚上，李某家中电话突然不能通话，与市电信局联系，得知因其逾期交费而被停机。李某认为不合理。电信局提出，在用户安装电话时，电信局曾给每个用户开出一个收据，反面都印有“用户须知”，其中一条规定，“用户不按时缴纳电话费，电信局有权停机。”李某认为，他从没注意到收据的反面印有“用户须知”，即使知道这一规定，停机也是不合理的。因为在停机前未通知李某，也没催促其交费。由于突然停机使其遭受巨大损失，李某要求电信局赔偿损失，电信局拒绝赔偿。李某诉至法院。,第四节 合同的效力,1大陆法 德国法：承认格式条款为合同的一部分，但对意义含糊的条款，作不利于指定该条款的当事人的解释。凡不能按照诚信原则安排双方当事人的利益的，一律无效。法国法：只要对方当事人知道或只要加以注意就能够知道的格式条款，构成合同的一部分，即使格式条款的内容只倾向于一方当事人。而只有那些免除严重过失责任的免责条款才归于无效。,第四节 合同的效力,2普通法 英国法：共同条件已经写进合同，就可以成为合同的内容。即使未写进，只要订约一方提请对方当事人注意，也可以认为该格式条款有效。美国法：格式条款尤其是免责条款，必须公正、不违反公共政策以及能够引起对方足够的注意，才能被认定为有效。,第四节 合同的效力,3.PICC：使用标准条款应适用订立合同的一般规则；如果标准条款中某个条款是对方不能合理预见的，则该条款无效，除非对方明确地表示接受；标准条款与非标准条款发生冲突，以非标准条款为准。,第四节 合同的效力,4中国法：（1）格式条款应遵循公平原则确定权利义务；（2）提供方对免除或限制其责任的条款，应采取合理方式提请对方注意；（3）提供方对免除或限制其责任的条款，应对方要求给予说明；（4）不得免除提供方责任、加重对方责任、排除对方主要权利；（5）格式条款有两种以上解释的，应当作不利于提供格式条款一方的解释；格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。,第四节 合同的效力,关于格式条款效力的一般规则：（1）格式条款不能排除法定条款的效力；（2）提供方对免责条款有提示和说明义务；（3）非格式条款具有优先效力；（4）有利于非提供方的解释原则。,第四节 合同的效力,六、对价与约因在法律上考查一项合同是否有效，除了要约与承诺，还要看合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种对等条件在英美法中称之为“对价”，在法国法中称之为“约因”（一）英美法的对价英美法把合同分为两类：签字蜡封（不需对价）简式合同（必须对价）英美法认为对价须具备以下条件：（1）对价必须是合法的,第四节 合同的效力,六、对价与约因（2）对价是待履行或已履行的，不能是过去的对价。A写了本书，他的好朋友B出于好意为他打成铅字，A很满意，答应给B50的稿费，但他后来又拒绝了。B此时不能要求A支付。,第四节 合同的效力,六、对价与约因（3）对价必须具有某种价值蒙特夫特诉斯考特案(1971)被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否问题。被告败诉。但在欺诈、误会、不正当影响等案件中，法院会把对价不充分作为证明欺诈、误会、不正当影响一种证据，当事人可以要求解除合同。,第四节 合同的效力,六、对价与约因（4）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价斯蒂克诉马立克案(1809)船方雇佣一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海上航行，途中两名海员开了小差，船长答应其余船员，如果他们努力把船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们，事后船长食言，船员到法院起诉。法院认为，船长的允诺是不能执行的，因为缺少对价。理由是，船员在开船时，已承担了义务，答应在航行中遇到一般普通意外情况应尽力而为，有两名船员开小差，余下的船员依据其原来签订的雇佣合同有义务尽力把船安全开回目的港。,第四节 合同的效力,六、对价与约因（4）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价哈特立诉鲍生比案(1857)三分之一的船员离开，船长答应分他们的工资给别的剩下船员，到了目的港，船长反悔了。法院认为，这种情况与斯蒂克诉马立克案中的情况不一样，本案船员走了三分之一已非普通意外事件，这时船员继续开船属履行了合同义务以外的义务，应视为对价，应得到额外工资，被告败诉,第四节 合同的效力,六、对价与约因（4）、已存在的义务或法律上的义务不能作为对价比如证人在法庭上作证，当事人事先答应给他一笔钱，后又后悔了，这笔钱是不能执行的，因为证人作证是履行法律上的公共义务，不能成为对价。,第四节 合同的效力,六、对价与约因（5）、对价必须来自受允诺人,第四节 合同的效力,六、对价与约因（二）法国法关于约因的规定法国法无对价而使用约因 法国法认为债的约因是指当事人产生该项债务所追求的最接近和最直接的目的例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车 乙为了取得车款 法国民法典规定“凡无约因的债，基于错误约因或不法约因的债都不发生任何效力”双务合同有两个约因,第五节 合同的履行,一、合同履行的规则（一）法定义务规则（合作履行原则）（二）全面、适当履行规则（三）条款约定不明的履行规则,第五节 合同的履行,二、涉及第三人的合同的履行规则（P62）合同履行过程中，履行合同义务的人或接受义务履行的人不是合同当事人，而是合同当事人以外的第三人的情形。1、向第三人履行的合同（又称利他合同）2、由第三人履行的合同（又称第三人负担的合同）,第五节 合同的履行,三、双务合同履行中的抗辩权 对抗他人请求自己为一定给付行为的权利的权利。案情：加拿大A公司与泰国B公司订立了一份出口精密仪器的合同。（1）合同未规定交货与付款的时间，B未交货，要求A付款；（2）合同规定买方应按照仪器制造的进度预付货款，A未按约预付货款，要求B提供仪器；（3）合同规定买方应按照仪器制造的进度预付货款。合同订立后，A获悉B提供的仪器质量不稳定；,第五节 合同的履行,（一）同时履行抗辩（二）后履行抗辩权（三）不安抗辩权,第五节 合同的履行,（一）同时履行抗辩权 当事人互负债务且没有先后履行顺序，一方当事人在他方未履行给付以前，有拒绝履行自己的合同义务的权利。1、基于同一双务合同而互负债务2、根据合同约定或合同性质要求当事人同时履行合同义务3、双方债务已届清偿期4、一方当事人有证据证明应同时履行义务的对方当事人未履行或未适当履行合同。,第五节 合同的履行,中国合同法：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。,第五节 合同的履行,（二）后履行抗辩权 双务合同中应当先履行的一方当事人没有履行合同义务的，后履行一方当事人有拒绝履行自己的合同义务的权利。1、当事人基于同一双务合同，互负债务。2、当事人的履行义务有先后顺序。3、应先履行的当事人不履行或不适当履行合同。4、行使人是履行义务顺序在后的一方当事人。,第五节 合同的履行,中国合同法：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。,第五节 合同的履行,（三）不安抗辩权当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据证明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。1、当事人因双务合同互负债务。2、当事人一方须有先履行的义务且已届履行期。3、后履行义务一方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形。4、后履行义务一方没有履行给付或未提供担保。,第五节 合同的履行,中国合同法：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。,第五节 合同的履行,四、合同的保全（大陆法国家普遍采取的制度）案情：甲、乙签订一份买卖合同，乙向甲购买化工原料，价款50万元，甲交货后乙方在10日内付款。甲按期交货后，乙迟迟不履行付款义务，甲屡次催讨无果。在催讨过程中，甲得知丙欠乙已到期的债务30万元，而乙怠于行使其对丙的债权。同时，甲又查明乙放弃了丁欠其的已到期的10万元债权，又得知乙以转产的名义将一台设备以明显不合理的低价转让给戊，但戊并不知道乙的行为损害了甲的利益。,第五节 合同的履行,合同保全的含义：合同的债权人依据法律规定，在债务人不正当处分其权利和财产，危及其债权的实现时，可对债务人或第三人的行为行使撤销权或代位权的债权保障方法。（一）债权人的代位权（二）债权人的撤销权,第五节 合同的履行,（一）代位权 中国合同法：债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的权利。1、债权人对债务人的债权合法、确定，且已届清偿期。2、债务人怠于行使其到期债权。3、债务人怠于行使权利为已对债权人造成损害。4、债务人的债权非专属于债务人自身的债权。,第五节 合同的履行,（一）代位权代位权行使的法律效力1、对债务人的效力2、对次债务人的效力3、对债权人的效力,第五节 合同的履行,（二）撤销权中国合同法：1、因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为；2、债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。,第五节 合同的履行,（二）撤销权撤销权行使的法律效力1、对债务人的效力2、对受益人或受让人的效力3、对债权人的效力,第六节 违约及违约的救济,一、违约责任的归责原则1大陆法：过错责任2英美法：严格责任3.CISG、PICC：严格责任4.中国合同法：严格责任为原则,第六节 违约及违约的救济,二、违约的形式（一）大陆法 给付不能；给付迟延（二）英美法 1、英国法：违反条件；违反担保“条件”：带有根本性的重要条款。“担保”：合同次要条款或随附条款。2、美国法：重大违约；轻微违约 3、预期违约,第六节 违约及违约的救济,二、违约的形式（三）CISG：根本违约和非根本违约 根本违约是指一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损害以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西。,第六节 违约及违约的救济,三、违约救济（一）损害赔偿 1损害赔偿责任的成立大陆法：损害事实；债务人过错；因果关系。英美法：违约事实 2损害赔偿的方法 大陆法：回复原状为原则，金钱赔偿为例外；英美法：主要采取金钱赔偿。,第六节 违约及违约的救济,三、违约救济（二）损害赔偿3损害赔偿的范围（1）各国法律：实际损失和所失利益；（2）PICC：完全赔偿原则，即违约造成的任何损失、被剥夺的收益及肉体或精神的痛苦等损害都可以得到赔偿。4.赔偿范围的限制CISG与PICC：可预见规则 减损规则,第六节 违约及违约的救济,三、违约救济（二）实际履行PICC有关实际履行的条件：1、必须是法律上或事实上可能的实际履行；2、实际履行或相关的强制履行不会带来不合理的负担或费用；3、要求实际履行的当事人无法合理地从其他渠道获得履行；4、所履行的事项不具有强迫劳动的性质。中国合同法：1；2；3：债权人在合理期间要求。,第六节 违约及违约的救济,三、违约救济（三）解除合同 1解除合同的条件大陆法：在债务人不履行合同时。英美法：必须违反条件或重大违约时。CISG：只有构成根本违约时，受损害一方才享有解除合同的权利。中国合同法：第94条（P95）2解除合同与损害赔偿的关系解除合同时可以同时要求损害赔偿。,第六节 违约及违约的救济,三、违约救济（四）支付违约金1、大陆法：德国：惩罚性违约金 法国：补偿性违约金2、英美法：补偿性违约金3、中国合同法：约定违约金低于造成的损失的，当事人可请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。,