国际私法第二章国际私法的历史.ppt

国际私法,朱雅妮,第二章 国际私法的历史,第一节 萌芽阶段的国际私法罗马法时代种族法时代属地法时代 第二节 法则区别说时代“法则区别说”是国际私法的第一种学说形态，标志着国际私法的正式建立,一、巴托鲁斯和意大利的法则区别说法则区别：指将法则区分为“物法”、“人法”以及“混合法”，根据法则的性质去决定法律关系是否能采用该法律解决。巴托鲁斯（国际私法之父）总结的冲突法原则：第一，关于人的权利能力和行为能力适用属人法。第二，法律行为适用行为地法。第三，侵权行为依侵权行为地法。第四，合同的成立适用合同缔结地法，而效力则视情况而定第五，遗嘱的成立要适用遗嘱地法，而立遗嘱人的能力要适 用其属人法。第六，不动产适用物之所在地法。第七，诉讼程序适用法院地法。最重要的贡献：抓住了法律冲突的根本点，即：第一，城邦国家的法则能不能适用于在域内的一切人包括非城邦居民？第二，城邦国家的法则能不能适用于域外？法则区别说的缺陷：词语分析法的逻辑性问题,二、法国的法则区别说 杜摩兰和“意思自治”理论：提出在契约关系中应适用当事人自主选择的习惯。他认为，契约应适用当事人自己选择的习惯，即便是当事人在契约中未作明示的选择，法院也应推定当事人适用什么习惯于契约的实质要件 达让特莱：一切习惯都是物的,三、荷兰的法则区别说 胡伯三原则:第一，任何主权者的法律都必须在其境内行使，并且约束其臣民，并且在境外无效。第二，凡居住在其境内的，包括常住的和临时居住的人，都可视为该主权者的臣民。第三，如果每一国家的法律已在本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应该让它们在内国境内保持效力只要这样做不致损害内国臣民的权利或利益。,四、新法兰西学派与法国民法典法国民法典第3条的三项原则（P49)重要影响：第一，国际私法作用的领域的扩大，近代意义的国际私法就此确立。第二，本国法主义的诞生。法国法典出现以后，属人法有了两重含义，一是指当事人的住所地法，二指当事人的本国法。第三，成文的国际私法规范的确立。,第三节 近代国际私法,萨维尼（近代国际私法之父）法律关系本座说：每一种法律关系都有一个固定的本座（固定的位置），能合理地、有逻辑地将它跟固定法域当中的法律制度联系起来。确定一个法律关系所要适用的法律，就得研究这个法律关系所属的“本座”,斯托雷（英美国际私法奠基人）第一，每个国家在其主权领土内享有一种专属的主权和管辖权，因而每一国家的法律对位于其领域内的财产、所有居住在其领域内的居民以及所有在其领域内缔结的契约和所有的行为，都具有直接的约束力和效力。第二，每一国家的法律都不能直接对其在境外的财产发生效力或约束力，也不能约束不在其境内的国民，一个国家的法律能自由地去约束不在其境内的人或事物，那是与所有国家的主权不相容的。第三，一个国家的法律能在另一国发生效力，完全取决于另一国家适当的法学理论、礼让以及法律上的明示或默示同意。,戴西（英美国际私法奠基人）戴西六原则：第一，凡依他国法律有效取得的任何权利，一般都应为英国法院所承 认与执行，而非有效取得的权利，英国法院则不应承认与执行第二，如果承认与执行这种依外国法合法取得的权利与英国成文法的 规定、公共政策和道德原则以及国家主权相抵触，则可以作为 例外而不予承认和执行。第三，解决涉外民事争议时，首先应该解决英国法院是否有管辖权，只有在有管辖权的前提下，才能进一步谈法律适用问题第四，英国法院只能对可作出有效判决和自愿服从其管辖的人行使管 辖权第五，为了确定某种既得权利的性质，只应依产生此种权利的外国的 法律为依据第六，依“意思自治”原则，当事人协议选择的法律具有决定它们之间 的法律关系的效力。,孟西尼 国籍原则本国法原则 主权原则公共秩序保留原则 自由原则当事人意思自治原则 第四节当代国际私法里斯和美国第二次冲突法重述 第一，它实现了理论基础的彻底变革，以“最密切联系原则”取代了“既得权”说。第二，抛弃了硬性的冲突规则，以可供选择的系数公式代替了不变的 单一系属公式。第三，开创了把“法律选择的规则”和“法律选择的方法”结合起来加以 规定的范例。,柯里的“政府利益分析说”,每个国家的实体法都表现着一定的政策或目的，国家在实现这些法律目的或政策的过程中会得到一些利益，分析隐含在法律背后的政策，再根据政策分析是否存在利益或利益的大小，从而决定适用法律,当代国际私法的发展趋势,国际私法的范围扩大和内容的不断丰富国际私法的国际因素不断加强，国际新秩序得以强调国际私法趋同化倾向不断加强，比较国际私法迅速蔓延国际私法的国内法典日益增多 对传统冲突法及其学说的改造和深化1、用灵活开放的冲突规范代替僵硬封闭的冲突规范，即逐渐把合同领域的意思自治原则和最密切联系原则，扩大适用于其它领域的法律选择2、增加连接点的数量从而使选择性冲突规范的数量大量增加，或采用多元连接点，以协调采用单一连接点的国家之间的立场。3、对同类法律关系进行适当区分，依其不同性质规定不同的连接点。4、对一个法律关系的不同方面进行分割，给不同部分或不同环节规定不同的连接点。5、为了更好追求实体公正，采用“利益导向”或“结果导向”的冲突规范大量出现6、制定统一冲突法和统一实体法。,第五节 统一国际私法立法史,一、国际私法统一化的概念 冲突法的国际统一海牙国际私法会议 实体法的国际统一联合国贸法会和国际统一私法协会 冲突法和实体法的统一二、统一国际私法组织及其成就三、当代国际私法统一工作的新特点 1、从内容来看，工作重点已从亲属法、继承法等领域扩大到整个国际经 济、贸易关系、侵权责任和电子商务等新领域。2、在程序法方面，覆盖了国际民事诉讼和商事仲裁的各个重要方面。3、从地域来看，国际私法统一运动从区域性向全球性方向发展。在这个 过程中，法系之间的传统对立与差异不断协调与缓解。,第六节 中国国际私法的历史,20世纪80年代后中国国际私法的立法活动1、外国人民事法律地位方面2、冲突法方面3、国际民事诉讼方面4、国际商事仲裁方面5、不足之处6、中华人民共和国国际私法示范法,