国际商法第二章国际商事组织法.ppt

第二章 国际商事组织法,第二章 国际商事组织法,本章是国际商法中的主体法，包括：一、独资企业法二、合伙企业法三、公司法,本章应掌握的重点：各种企业组织形式的法律特征；各种企业组织形式中投资者与商事组织的内部关系及责任分配；各种企业组织形式中企业与第三人的外部关系以及投资者与第三人的外部关系。,第一节 商事组织的法律形式,一、独资企业由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。出资人以个人的全部财产对企业的债务负责，对企业的经营管理拥有控制权和指挥权。,第一节 商事组织的法律形式,二、合伙由两个以上自然人、法人和其他组织根据合伙协议共同出资从事经营的企业；不同类型的合伙企业中，合伙人承担的责任形式不同。合伙企业是一种数量较多的企业形式，但由于其规模、组织以及资金来源等方面的限制，大都也属于中小型企业，特别是家族企业。,第一节 商事组织的法律形式,三、公司依公司法设立；有独立的法人财产，享有法人财产权，以其全部财产对公司的债务承担责任。在现代资本主义社会中，以股份有限公司为代表的公司企业已成为国民经济的主要支柱，对社会经济生活具有举足轻重的影响。,第二节 独资企业法,一、个人独资企业法的立法 1999年8月30日第九届全国人民代表大会常务委员会第十次会议通过中华人民共和国个人独资企业法（简称独资企业法）,第二节 独资企业法,二、个人独资企业的法律特征1、个人独资企业是由一个自然人投资的企业（且该自然人必须是中国人）；2、个人独资企业的经营管理方式灵活性较大；3、个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任；4、个人独资企业是非法人企业。,第二节 独资企业法,三、个人独资企业的设立条件1、投资人为一个自然人；2、有合法的企业名称；3、有投资人申报的出资；4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；5、有必要的从业人员。,第二节 独资企业法,四、个人独资企业的经营管理（一）投资人自行管理；（二）委托、聘用他人管理 1、投资人委托或者聘用的管理独资企业事务的人员不得从事法律所禁止的行为。（P16）2、委托或聘用他人管理时的责任承担,第二节 独资企业法,受托或者被聘用人员不得从事下列行为：1、利用职务便利索取或者收受贿赂；2、利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；3、挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；4、擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；5、擅自以企业财产提供担保；6、未经投资人同意，从事与本企业相竞争的义务；7、经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；8、未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；9、泄露本企业的商业秘密；10、法律、行政法规禁止的其他行为。,第二节 独资企业法,P17案例：某个人独资企业成立的前几年由投资人甲自行经营，共盈利1000万元。后甲因年老体衰，不能继续经营，便委托乙管理企业。由于乙经营不善，企业连年亏损，现欠债150万元，企业很难再维持下去，故准备解散并清算。请问：企业解散后的150万元债务应由甲承担，还是由乙承担？如果独资企业财产不足以清偿债务，怎么办？,第二节 独资企业法,答案：企业解散后债务应由甲承担，因为企业是个人独资企业，应由投资人甲企业的债务承担无限责任。而乙只是接受甲的委托管理企业，只在其接受委托的范围内对甲承担合同责任。如果企业财产不足以清偿债务，应以甲的个人财产予以清偿，因为甲作为企业的投资者，应对企业债务承担无限责任。投资人对受托人或者被聘用人员的职权的限制，不得对抗善意第三人。,第二节 独资企业法,五、个人独资企业的解散和清算（一）个人独资企业的解散解散的情形：1、投资人决定解散；2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；3、被依法吊销营业执照；4、法律、行政法规规定的其他情形。,第二节 独资企业法,五、个人独资企业的解散和清算（二）个人独资企业的清算1、清算的方式：由投资人自行清算；或由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。2、财产清偿的顺序：（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,第三节 合伙企业法,一、合伙企业的立法1986年民法通则第30条：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第51条：企业之间或者企业、事业单位之间联营，组成新的经济实体，独立承担民事责任，具备法人条件的，经主管机关核准登记，取得法人资格。1997年中华人民共和国合伙企业法，2006年8月27日修订，2007年6月1日起施行。,第三节 合伙企业法,二、合伙企业的法律特征：1、合伙是建立在合伙契约基础之上的一种企业；2、合伙是“人的组合”，合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续；3、合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任；4、合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利；5、合伙企业一般不是法人，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享有权利和承担义务。,第三节 合伙企业法,无限责任指合伙人对合伙债务的承担不以其出资额为限，当合伙企业财产不足以清偿企业全部债务时，合伙人应当以其个人财产清偿；连带责任指每一个合伙人均负有清偿全部合伙债务的义务，合伙企业债权人有权向任何一个合伙人提出履行全部债务的请求，该合伙人不得拒绝。例：甲、乙、丙共同设立合伙企业，并在合伙协议中约定了损益分配比例。企业因经营不善，负债10万元，企业全部资产仅为4万元。首先以企业财产偿还债务，另外6万元债务由合伙人以个人财产偿还。,第三节 合伙企业法,二、合伙企业的设立合伙企业基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。在英美法系国家，即使合伙人之间未订立明确的合伙契约或对合伙是否存在发生争议，如果符合一定的条件，法院会判定当事人之间存在合伙关系。,第三节 合伙企业法,二、合伙企业的设立1有两个以上合伙人2有书面合伙协议 3有合伙人认缴或者实际缴付的出资 4有合伙企业的名称和生产经营场所 5法律、行政法规规定的其他条件。,第三节 合伙企业法,三、合伙企业内部各合伙人之间的关系（一）合伙人的权利分享利润；参与经营管理；监督和检查账目；获得补偿（二）合伙人的义务出资；忠实；谨慎和注意；不随意转让出资（三）合伙人间的损益分配 1、按合伙协议的约定；2、由合伙人协商决定；协商不成由合伙人按实缴出资比例分配、分担；3、无法确定出资比例，合伙人平均分配、分担,第三节 合伙企业法,课堂练习：甲、乙、丙、丁分别出资5万元、10万元、10万元、15万元组建一合伙企业，在合伙协议中未约定利润分配与亏损分担比例。四位合伙人之间应如何分配利益与损失？,第三节 合伙企业法,四、合伙企业与第三人的关系1、各合伙人在执行合伙企业通常业务中所作出的行为对合伙企业和其他合伙人具有拘束力；2、合伙人之间对任意一个合伙人权利的限制，不得用以对抗善意第三人；3、合伙人在从事正常的合伙业务过程中所作的侵权行为，应当由合伙企业承担责任。辨析：合伙企业与第三人的关系，与合伙人与第三人的关系之间的区别。,第三节 合伙企业法,课堂练习：甲、乙、丙三人设立合伙企业，按照1：1：1的比例分配利润、承担亏损，合伙企业的总资产为90万元，合伙协议确定由甲负责企业的经营管理。由于甲经营管理不善，企业总资产减为40万元，且企业对外负债60万元，资不抵债。对于60万元的债务应该如何清偿？,第三节 合伙企业法,五、合伙人变更入伙与退火（一）入伙：合伙企业存续期间合伙人以外的人加入合伙，从而取得合伙人资格的行为。入伙的条件：除合伙协议另有约定外，需全体合伙人一致同意；应当订立书面入伙协议；新合伙人订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人通知原合伙企业的经营状况和财务状况。入伙的法律后果：除合伙协议另有规定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。,第三节 合伙企业法,五、合伙人变更入伙与退火（二）退伙1、自愿退伙（协议退伙；通知退伙）2、当然退伙（法定退伙）3、除名退伙退伙的法律后果：(1)退伙结算；(2)财产继承；(3)债务与亏损承担退出合伙企业的原合伙人对于其作为合伙人期间企业所负的债务仍须负责。,第三节 合伙企业法,课堂练习：甲、乙、丙三人设立合伙企业，按照1：1：1的比例分配利润、承担亏损。甲退伙时合伙企业的总资产为90万元，负债60万元。甲退伙时进行财产份额的结算，分得10万元财产。后丁入伙，同样按照1：1：1的比例分配利润、承担亏损。由于企业经营管理不善，企业总资产减为40万元，资不抵债。对于60万元的债务应该如何清偿？,第三节 合伙企业法,六、合伙企业的解散 自愿解散；依法解散1、合伙期限届满，合伙人决定不再经营；2、合伙协议约定的解散事由出现；3、全体合伙人决定解散；4、合伙人已不具备法定人数满30天；5、合伙协议约定合伙目的已实现或无法实现；6、依法被吊销营业执照、责令关闭或被撤销；7、法律、行政法规规定的其他原因。,第三节 合伙企业法,七、有限合伙有限合伙是指至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的企业。前者对合伙企业的债务负无限连带责任，后者仅以认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。有限合伙的设立较为复杂，大多数国家均要求有限合伙必须在有关主管机关登记，并提交合伙章程。,课后作业,一、书面：P49：技能实训1二、思考题：P23：议一议 P46：案例分析2-1,第四节 公司,一、概述（一）公司的概念 两大法系的区别：是否以营利为目的。1、公司依法定程序设立2、公司具有社团性3、公司是法人组织 公司拥有自己的财产；以自己的名义享有权利和承担义务；以自己的名义起诉、应诉；辨析：公司与其股东的关系 P28；P47：2,第四节 公司,一、概述（二）公司的主要类型1、根据股东对公司债务的责任形式（1）无限公司（2）有限责任公司（3）两合公司（4）股份有限公司（5）股份两合公司,第四节 公司,一、概述（二）公司的主要类型（P30）2、根据公司资本认购对象及股份转让方式（开放式与封闭式）3、根据公司之间的控制与依附关系（母、子公司）4、根据公司的管辖与被管辖关系（总、分公司）5、根据公司的国籍（本国、外国、跨国公司）,第四节 公司,一、概述（三）我国的公司立法 十一届三中全会以来有关公司的规范性文件；1993年12月29日，八届全国人大常委会第五次会议通过并公布中华人民共和国公司法(简称公司法)；1999年12月25日，九届全国人大常委会第十三次会议对公司法进行修改；2005年10月27日，十届全国人大常委会第十八次会议审议并通过对公司法的第二次修订。,第四节 公司,二、公司的设立（一）设立原则1、自由主义2、特许主义3、核准主义：行政许可主义4、准则主义：登记主义,第四节 公司,公司法第六条：设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。,第四节 公司,二、公司的设立（二）设立的要件1、发起人2、资本3、章程4、注册登记,第四节 公司,二、公司的设立（二）设立的要件 1、发起人 身份；人数；义务与责任,第四节 公司,二、公司的设立（二）设立的要件2、资本 最低限额（3万；10万；500万）出资方式（货币；实物、知识产权、土地使用权等可以依法转让的非货币财产）出资状态（认缴或实缴）（查：公司法有关有限责任公司以及股份有限公司成立时股东的实缴出资比例的规定）,第四节 公司,二、公司的设立（二）设立的要件3、公司章程：记载公司组织、活动基本准则的公开性法律文件。公司法第25条：有限责任公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定代表人；股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。,第四节 公司,二、公司的设立（二）设立的要件4、申请注册登记公司法第二十七条：股东的全部出资经法定的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记，提交公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件。法律、行政法规规定需要经有关部门审批的，应当在申请设立登记时提交批准文件。公司登记机关对符合本法规定条件的，予以登记，发给公司营业执照；对不符合本法规定条件的不予登记。公司营业执照签发日期，为公司成立日期。,第四节 公司,二、公司的设立（三）设立的方式 1、发起设立 2、募集设立公司法第七十四条：股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。,第四节 公司,三、公司的资本 通常指公司的注册资本，是由公司章程确定的股东认缴的出资总额。资本的构成与比例（查：公司法有关公司成立时股东货币出资比例的规定）辨析：1、股份有限公司的股份与股票 2、公司债券与股票,第四节 公司,四、公司的治理结构（一）股东会（股东大会）（二）董事会和高级管理人员（三）监事会,第四节 公司,四、公司的治理结构（一）股东会（股东大会）性质：权力机构 组成：全体股东,第四节 公司,四、公司的治理结构（二）董事会和高级管理人员 性质：执行机构 身份限制：P42 行为限制（义务与责任）：P42-43；P43：议一议,第四节 公司,某公司董事甲私自将公司的资金100万元以自己的名义存入银行，获取利息2万元；后又将利息2万元借给朋友乙做生意，获得乙酬谢5000 元。对该100万元资金、1万元利息以及乙酬谢的5000元应如何处置？,第四节 公司,四、公司的治理结构（三）监事会 性质：监督机构 身份限制 义务与责任,第四节 公司,五、公司的合并与分立 公司合并或分立后，新公司对原公司所负债务的承担。六、公司的解散与清算“先算后散”“先散后算”,课后作业,思考题：P47：案例2-3书面作业：P49：2,第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。第二十七条:股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。,第八十一条:股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足。第八十三条:发起人的出资方式，适用本法第二十七条的规定。第八十五条:以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五。,