工程合同管理01绪论.ppt
第1章 绪 论,返回总目录,合同的概念合同的分类 合同在工程项目管理中的地位与作用 复习思考题,本章内容,合同的概念,教学提示：合同是规范和调整平等主体间民事权利义务关系的工具，也是开展工程项目管理活动的法律依据。合同关系一般由主体、内容和客体这3个要素组成。教学要求：本章让学生了解合同的基本概念及其法律特征，掌握合同关系的3个构成要素及其合同的分类，通过本章的学习，让学生初步了解合同在工程项目管理中的地位与作用。合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的意思表示一致的协议。合同也常常称为契约，新中国建立以前，著述中都使用“契约”而不使用“合同”一词。自20世纪50年代初期至今，除台湾地区之外，我国民事立法和司法实践中主要采用了合同而不是契约的概念。合同是反映交易的法律形式，合同具有以下法律特征：(1)合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。,合同的概念,(2)合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的。(3)合同是当事人意思表示一致的协议。合同是债的一种形式。所谓债是指发生在特定主体之间请求为特定行为的财产法律关系。民法通则第八十四条规定：债是按照合同的约定或依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。在债的法律关系中，债权人有权要求债务人按照法律或合同的规定履行义务，而债务人负有为满足债权人的请示而为特定行为的义务。由于合同反映的只是正常的、典型的商品交换关系，而在实践中还存在一些非正常的、特殊的交换关系，如不当得利和侵权行为所产生之债等，都不能为合同之债所概括。因此，合同不能概括债的全部内容。债的关系较之于合同的关系而言更为抽象，它包括合同关系在内。合同是发生在当事人之间的一种法律关系。合同关系和一般民事法律关系一样，也是由主体、内容和客体这3个要素组成。,合同的概念,合同关系的主体又称为合同的当事人，包括债权人和债务人。合同关系的主体都是特定的，如甲和乙签订某项合同，甲和乙都是特定的主体。但是，合同关系的主体也不是固定不变的，依照法律和合同的规定，债可以发生变更和转移，从而使债的主体也会发生变化。例如，甲开发某高层商住楼，后因开发商甲的资金筹措出现困难，经与丙开发商协商，转让该项目的开发权，此时，丙又成为该高层商住楼施工合同新的主体。合同关系的内容是指债权人的权利和债务人的义务，主要是指合同债权和合同债务。合同作为一种民事法律关系，是债权和债务的统一体。合同关系的客体在我国民法学界有不同的观点，有的学者认为合同关系客体的内涵是物，也有学者认为合同关系客体的内涵主要不是物，而是行为。一般来说，物权的客体是物，而合同债权的客体主要是行为。因为债权人在债务人尚未交付标的物之前，无法实际占有和支配该标的物，只能请求债务人为一定的行为。因此，合同债权指向的对象主要是债务人的行为而非物。,合同的概念,合同关系具有相对性。所谓合同关系的相对性，是指合同关系只能发生在特定的合同当事人之间，只有合同当事人一方能够向另一方基于合同提出请求或提出诉讼；与合同当事人没有发生合同权利义务关系的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或提出诉讼，也不应承担合同的义务或责任；非依法律或合同规定，第三人不能主张合同上的权利。,合同的分类,合同按不同的标准，可以作出如下不同的分类：(1)双务合同与单务合同。(2)有偿合同与无偿合同。(3)有名合同与无名合同。(4)诺成合同与实践合同。(5)要式合同与不要式合同。(6)主合同与从合同。(7)本约(本合同)与预约(预备合同)。(8)为订约人自己订立的合同与为第三人利益订立的合同。一、双务合同与单务合同 根据合同当事人双方权利义务的分担方式，合同可划分为双务合同与单务合同。1.双务合同 双务合同是指合同双方当事人相互享有权利和相互承担义务的合同。双务合同的特点在于当事人具有履行义务的责任和要求他方履行义务的权利，双方的关系具有相互依赖性。,合同的概念,典型的双务合同有买卖、租赁、借款、运输、财产保险、合伙等。建设工程的各类合同均为双务合同。如建设工程施工承包合同中，甲方享有获得合格的建筑产品的权利和按时支付工程进度款的义务，乙方则享有获得工程进度款的权利和按施工图纸及相关标准规范提供合格建筑产品的义务。2.单务合同 单务合同是指合同当事人一方只享有权利而不负义务，另一方当事人只负义务而不享受权利的合同。典型的单务合同有赠与合同、无偿保管合同和归还原物的借用合同。区分单务合同与双务合同的意义，主要在于确定两种合同的不同效力。即：1)是否适用同时履行抗辩权 双务合同中存在同时履行抗辩等法律问题，单务合同中，不存在此一法律问题，因为履行抗辩是以双方均负有义务为前提的。2)在风险负担上不同 单务合同中不发生双务合同中的风险负担问题。3)因一方的过错可致合同不履行的后果不同,合同的概念,在双务合同中，如果非违约方已履行合同的，可以要求违约方履行合同或承担其他违约责任；如果非违约方要求解除合同，则对于其已经履行的部分有权要求未履行给付义务的一方返还其已取得的财产。但在单务合同中，不存在上述情况。二、有偿合同与无偿合同 根据当事人是否可以从合同中获取某种利益，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。有偿合同，是指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。有偿合同是商品交换最典型的法律形式。在实践中，绝大多数反映交易关系的合同都是有偿的。无偿合同，是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。无偿合同并不是反映交易关系的典型形式，它是等价有偿原则在实践中的例外现象，一般很少采用。各类建设工程承包合同均属有偿合同，而借用合同、赠与合同等则属无偿合同。,合同的概念,三、有名合同与无名合同 根据法律上是否规定了一定合同的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。有名合同，又称为典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。如我国合同法所规定的15类合同，都属于有名合同。所谓无名合同，又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。根据合同自由原则，合同当事人可以自由决定合同的内容。有名合同与无名合同并不是一成不变的，无名合同产生以后，经过一定的发展阶段，其基本内容和特点已经形成，则可以由合同法予以规范，使之成为有名合同。有名合同与无名合同的区分意义主要在于两者适用的法律规则不同。对于有名合同，应当直接适用合同法的规定，但在确定无名合同的适用法律时，首先应当考虑适用合同法的一般规则。其次，对于无名合同来说，因其内容可能涉及到有名合同的某些规则，因此，应当比照类似的有名合同的规则，参照合同的经济目的及当事人的意思等进行处理。例如旅游合同，因其包含了运输合同、服务合同、房屋租赁合同等多项有名合同的内容，因此可以类推适用这些有名合同的规则。,合同的概念,四、诺成合同与实践合同 所谓诺成合同，是指当事人一方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同，即“一诺即成”的合同。这种合同的特点在于，当事人双方意思表示一致，合同即告成立。根据合同法律规定，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同，赠与人在赠与财产的权利转移之前不能撤销赠与。所谓实践合同，是指除当事人双方意思表示一致以外尚须交付标的物才能成立的合同。在这种合同中仅凭双方当事人的意思表示一致，还不能产生一定的权利义务关系，还必须有一方实际交付标的物的行为，才能产生法律效果。例如寄存合同，必须要寄存人将寄存的物品交保管人，合同才能成立并生效。,合同的概念,五、要式合同与不要式合同根据合同是否应以一定的形式为要件，可将合同分为要式合同与不要式合同。所谓要式合同，是指必须根据法律规定的方式而成立的合同。对于一些重要的交易，法律常要求当事人必须采取特定的方式订立合同。例如，中外合资经营企业合同，属于应当由国家批准的合同，只有获得批准时，合同方为成立。抵押合同依法应登记而不登记的，则合同不能产生法律效力。所谓不要式合同，是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头方式，也可以采取书面形式。合同除法律有特别规定以外，均为不要式合同。根据合同自由原则，当事人有权选择合同形式，但对于法律有特别的形式要件规定的，当事人必须遵循法律规定。要式合同与不要式合同的区别在于，是否应以一定的形式作为合同成立或生效的条件。,合同的概念,六、主合同与从合同根据合同相互间的主从关系，可以将合同分为主合同与从合同。所谓主合同，是指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同。所谓从合同，就是以其他合同的存在而为存在前提的合同。如建设工程合同中，施工承包合同为主合同，为承包方提供履约担保的合同则为从合同。从合同的主要特点在于其附属性，即它不能独立存在，必须以主合同的存在并生效为前提。主合同未成立，从合同也不能成立，主合同无效，从合同也无效。,合同的概念,七、本约与预约预约是指当事人之间约定将来订立一定合同的合同；本约为履行预约而订立的合同。预约的效力在于使当事人负有订立本约的义务。如果预约的一方当事人不履行其订立本约的义务，则另一方有权请求法院强制其履行订约义务并承担违约责任。,合同的概念,八、为订约人自己订立的合同与为第三人利益订立的合同根据订约人订立合同的目的是否为自己谋取利益，合同可以分为为订约人自己订立的合同与为第三人利益订立的合同。所谓为订约人自己订立的合同，是指订约当事人订立合同是为自己设定权利，使自己直接取得和享有某种利益。然而，在特殊情况下，订约当事人并非为了自己设定权利，而是为第三人的利益订立合同，合同将对第三人发生效力，这就是所谓为第三人利益订立的合同。这种为第三人利益订立的合同，其法律特征表现如下：第一，第三人不是订约当事人，他不必在合同上签字，也不需要通过其代理人参与缔约。第二，该合同只能给第三者设定权利，而不得为其设定义务。根据民法的一般规则，任何人未经他人同意，不应为他设定义务，擅自为他人设定义务的合同都是无效的。第三，该合同的订立，事先无须通知或征得第三人的同意。在现实生活中，大量存在的还是为订约人自己订立的合同。,合同在工程项目管理中的地位与作用,合同在工程项目管理过程中正在发挥越来越重要的作用，具体来讲，合同在工程项目管理过程中的地位与作用主要体现在如下3个方面。一、合同是工程项目管理的核心任何一个建设项目的实施，特别是大中型建设项目的实施，都是通过签订一系列的承发包合同来实现的。通过对承包范围、价款、工期和质量标准等合同条款的制订和履行，业主可以在合同环境下调控建设项目的运行状态。通过对合同管理目标责任的分解，工程项目的业主还可以规范项目管理机构的内部职能，紧密围绕合同条款开展项目管理工作。因此，无论是对承包商的管理，还是对项目业主本身的内部管理，合同始终是工程项目管理的核心。,合同在工程项目管理中的地位与作用,二、合同是承发包双方履行义务、享有权利的法律基础为保证建设项目的顺利实施，平衡承发包双方的职责、权利和义务，合理分摊承发包双方的责任风险，建设工程合同通常界定了承发包双方基本的权利义务关系。如发包方必须按时支付工程进度款，及时参加隐蔽工程验收和中间验收，及时组织工程竣工验收和办理竣工结算等。承包方则必须按施工图纸和批准的施工组织设计组织施工，向业主提供符合约定质量标准的建筑产品等。合同中明确约定的各项权利和义务是承发包双方的最高行为准则，是双方履行义务、享有权利的法律基础。,合同在工程项目管理中的地位与作用,三、合同是处理工程项目实施过程中各种争执和纠纷的法律依据工程项目通常具有建设周期长、标底金额大、参建单位众多和子项目之间接口复杂等特点。在合同履行过程中，业主与承包商之间、不同承包商之间、承包商与分包商之间以及业主与材料供应商之间不可避免地产生各种争执和纠纷。而调解处理这些争执和纠纷的主要尺度和依据应是承发包双方在合同中事先作出的各种约定和承诺，如合同的索赔与反索赔条款、不可抗力条款、合同价款调整变更条款等。作为合同的一种特定类型，建设工程合同同样具有一经签订即具有法律效力的属性。所以，合同是处理工程项目实施过程中各种争执和纠纷的法律依据。,复习思考题,1简述合同的概念及其法律特征。2简述债权人与债务人的含义。3简述合同关系的内涵。4简述双务合同与单务合同的概念。5简述有偿合同与无偿合同的概念。6简述有名合同与无名合同的概念。7简述诺成合同与实践合同的概念。8简述要式合同与不要式合同的概念。9简述主合同与从合同的概念。10分析合同在工程项目管理中的地位与作用。,
