2020年基金备案材料清单(一).docx

2020年新基金备案材料清单的实操问题2020年3月20日，中国基金业协会发布了关于公布私募投资基金备案申请材料清单的通知（以下简称基金备案材料清单）。对于私募基金产品的备案材料实施清单制管理是意义非凡的进步，但是，现在的私募基金监管和市场环境，仍不具备仅仅通过简单的材料齐备性审查就给通过的客观条件。通过清单制透露和固化的私募投资基金备案须知（2019年12月23日）（以下简称备案须知（2019）中提到的新的问题，需要重视。1产品材料清单制的适用时间基金备案材料清单2019年发布私募投资基金备案须知（以下简称须知）规定的过渡期安排将于2020年3月31日到期。鉴于2020年4月1日（含本日）以后成立的私募投资基金将适用须知相关要求，为进一步增强办理基金备案工作的公开透明，提高备案效率，中国证券投资基金业协会（以下简称“协会”）现就公布私募投资基金备案申请材料清单事宜通知。届时，协会将同步上线AMBERS系统前台校验，备案材料清单形式齐备的，将进入正式备案办理流程。任何新规的适用时间问题都是最重要的。但是，在基金备案材料清单中，的确没有明确适用时间的问题。产品备案材料的清单化在2019年就己经基本形成了一套比较固定的要求，中国基金业协会本次也只是将以往的清单化要求成文，这一点，在清单通知的开篇就讲到了一一”备案须知（2019）的过渡期将于2020年3月31号到期”。从2020年4月1号开始，就全部要按照备案须知（2019）的要求来了。事实上，在基金备案材料清单发布后，资产管理业务综合报送平台就进行了更新，把基金备案材料清单的要求反映到系统里面。2备案承诺函的签字要求及“募集完成”新版备案承诺函是非常重要的文件。新版备案承诺函中，有两个值得注意的问题：第一，备案承诺函需要法定代表人和合规风控负责人的签字，或者签章。很多管理人盖章容易，签字难，这个文件可能会影响备案的准备时间；第二，承诺函里面记载了一句较为敏感的话，就是“本基金已完成募集”。对于这句话的理解，本身不存在规则层面的障碍，只是需要明确，这里的“已完成募集”就是备案须知（2019）中规定的“募集完毕”，不代表不再进行任何的后续募集操作。备案须知（2019）（十）【募集完毕要求】管理人应当在募集完毕后的20个工作日内通过AMBERS系统申请私募投资基金备案，并签署备案承诺函承诺已完成募集，承诺已知晓以私募投资基金名义从事非法集资所应承担的刑事、行政和自律后果。本须知所称“募集完毕”，是指：1 .已认购契约型私募投资基金的投资者均签署基金合同，且相应认购款已进入基金托管账户（基金财产账户）；2 .已认缴公司型或合伙型私募投资基金的投资者均签署公司章程或合伙协议并进行工商确权登记，均已完成不低于100万元的首轮实缴出资且实缴资金已进入基金财产账户。管理人及其员工、社会保障基金、政府引导基金、企业年金等养老基金、慈善基金等社会公益基金的首轮实缴出资要求可从其公司章程或合伙协议约定。到底什么叫做完成募集？在备案须知（2019）出台之前，这个问题在规定层面是没有答案的，可以按照自己的逻辑去认定完成募集。比如，完成了首轮实缴，完成了申购，甚至是锚定了投资人的认缴，比较自由。备案须知（2019）对这个问题给出了明确的界定一一对于契约型基金来讲，募集完毕是认购款已经进入托管账户；对于合伙型基金来讲，有两个要素来认定募集完毕，第一是进行工商确权登记，第二是首批的实缴出资均已到位，而且每位合伙人的首轮实缴出资不得低于100万元。备案须知（2019）界定募集完毕是解决私募基金何时应当去提交产品备案的问题。按照登记备案办法的规定，私募基金应当在募集完毕后20个工作日内提交备案。所以，基金只要满足了募集完毕的条件，就应当去提交备案了。所以，备案承诺函的“已完成募集”，指的就是备案须知（2019）里的“募集完毕”。3推介材料的注意事项基金备案材料清单1 .招募说明书等募集推介材料应向投资者介绍的管理人基本情况、托管安排（如有）、基金费率、业绩报酬设定依据和计提方式、存续期、分级安排（如有）、主要投资领域、投资策略、投资方式等私募投资基金设立要素。2 .募集推介材料还应向投资者详细揭示私募投资基金主要意向投资项目（如有）的主营业务、估值测算、基金投资款用途以及拟退出方式等信息。3 .募集推介材料的内容应当与基金合同实质一致。备案须知（2019）（八）【募集推介材料】管理人应在私募投资基金招募说明书等募集推介材料中向投资者介绍管理人及管理团队基本情况、托管安排（如有）、基金费率、存续期、分级安排（如有）、主要投资领域、投资策略、投资方式、收益分配方案以及业绩报酬安排等要素。募集推介材料还应向投资者详细揭示私募投资基金主要意向投资项目（如有）的主营业务、估值测算、基金投资款用途以及拟退出方式等信息，私募证券投资基金除外。募集推介材料的内容应当与基金合同、公司章程和合伙协议（以下统称“基金合同”）实质一致。基金备案材料清单对此问题的要求与备案须知（2019）的要求基本上是一致的。在招募说明书中去逐项涵盖基金备案材料清单就满足了实务要求了。但是，针对每个事项，具体披露到何种程度，尚无明确规定，可以根据实际情况自行判断。4产品架构图与投资方式产品结构图是股权类私募基金的一个特别材料。以前，在反馈中就经常出现,这次固化在基金备案材料清单中。基金备案材料清单上传风险揭示书中披露的产品架构图，内容需包含本基金投资者（向上穿透到顶）、管理人、GP（如有）、托管人（如有）与投资标的（向下穿透到底）及基金获取投资标的的交易对手方（如有）等要素，同时列明每一层的投资金额、投资方式（投资方式包括但不限于股权、债权与可转债投资）及投资比例等信息。关于向上穿透，涉及两个层面的问题。第一个层面问题是，基金投资者向上穿透到底。而不同于证券期货私募资管计划要求穿透核查上层产品投资者资金来源情况，从私募投资基金目前的监管实践来看，对于资管计划、信托计划、私募基金这类产品投资者，尚未要求进行穿透核查，目前，中国基金业协会在资产管理业务综合报送平台中发布的产品架构图模板中，也仅要求穿透披露非基金合伙企业的上层投资者；第二个层面问题是，列明私募基金产品的基金管理人、普通合伙人、托管人，这是比较常规的要求。关于向下穿透，就是要披露到投资标的，并且是要求向下穿透到底，也就是说，基金与底层投资标的之间的每一层都要进行披露，同时，产品架构图中还要求列明基金获取投资标的的交易对手方，以及每一层级的投资金额、投资方式及投资比例，而在此前的私募基金产品备案反馈中，很少出现这么严格、完整的披露要求。5必须从基金成立日起算收益吗？关于基金成立日的问题，基金备案材料清单提出了新的要求：以前，只需要上传实缴出资证明，现在，还要上传基金成立证明。提交基金成立证明的目的就是确认资产管理业务综合报送平台中填写的基金成立日是否准确。基金备案材料清单1.实缴出资证明：(1)本基金有托管的，需上传托管人开具的资金到账通知书。(2)本基金无托管的，需上传会计事务所开具的验资证明或投资者将投资款打入基金账户的银行回单等第三方出具的证明。其中，募集规模证明为银行回单的，收款账户名称应与基金名称一致，付款账户名称应与投资者信息一致，若不一致，请管理人出函说明原因。(3)基金备案通过前发生投资者基金份额转让的，应上传基金份额转让各方签署的份额转让协议。2.基金成立证明：(1)本基金为组织形式为契约型的，基金成立日证明应为托管人开具的资金到账通知书。(2)本基金为组织形式为合伙型或公司型的，基金成立日证明应以基金合同签署日期或投资者对本基金首轮实缴款到位时间为准。(3)Ambers系统产品备案模块中基金成立日”字段应按基金成立日证明文件内容填报。以前，很多私募基金产品的成立日期填报比较混乱：有些是从资金到托管账户开始起算，有些是从基金到募集户就开始算，有些合伙型基金是从首次交割日开始算，有些合伙型基金是按照工商注册日来填的成立日，那么，基金材料备案清单，对这个问题进行了统一，契约型基金按照托管到账日，合伙型基金按照基金合同签署之日或者资金到账之日来算。为什么要关注基金成立日与收益分配计算的问题？其实这是一个非常实务的问题。基金成立日的选择问题与基金的资金成本计算问题，也就是投资者的收益问题息息相关。因为备案完成才能投资，才会进大额的资金，所以，很多机构希望备案的这笔资金是不计算收益的，避免和之后的大额资金产生冲突。要解决这个问题，首先要解决一个问题。就是私募基金的门槛收益和按天计息是两个概念。门槛收益也是按照投资时长来算的，但是，它解决的是每个投资者在可分配收益中能够拿到多少钱的问题，而不是刚兑的保本保收益的按天计息。第二个，私募基金的收益计算，可以不从基金成立日起算的，我们在基金合同中会设置一个投资起始日的概念，从投资起始日开始计算收益。从这一天开始,投资者的门槛收益才开始计算。6自然人可以做GP吗？基金备案材料清单1 .本基金管理人应与普通合伙人存在关联关系。2 .关联关系指根据企业会计准则第36号一一关联方披露一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方，同时，如普通合伙人系由基金管理人高管团队及其他关键岗位人员出资情形，同样认定存在关联关系。在合伙型私募基金中，如果私募基金管理人不是GP,则需要上传私募基金管理人与GP之间的关联关系证明，GP必须是管理人的关联方。接下来的问题是，此时，GP可不可以是自然人呢？首先，在规则层面，依据中华人民共和国合伙企业法（以下简称合伙企业法）的相关规定，自然人担任GP是没有问题的；其次，在私募基金的相关规定中，也没有禁止自然人去担任GP；最后，按照关联关系的要求，此时，自然人GP一定是私募基金管理人的高管或者员工，才能证明两者之间存在关联关系。让自然人来当GP的好处就是很方便，不用再为了私募基金去设立一个专门的公司或者合伙企业，但是，自然人GP会承担无限连带责任，这一点也需要考虑。7什么叫做投资者资金能力存疑？基金备案材料清单投资者资金来源承诺及出资能力证明（或有）适用情形：1 .投资者资金来源存疑2 .投资者对基金出资金额与其出资能力匹配存疑内容要求：1 .出资能力证明应为投资者的金融资产证明或未来收入证明等文件，且满足金融资产的预计变现价值与预计未来收入的总和可覆盖投资者对基金的累计实缴出资。2 .自然人投资者的出资能力证明文件包括但不限于银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等金融资产、投资类不动产/特殊动产、公司股权等非金融资产和一定时期内的薪资收入流水、分红流水、投资收益流水及其完税证明等文件。3 .机构投资者的出资能力证明文件包括但不限于验资报告、最近年度审计报告等文件。什么叫投资者资金能力存疑呢，有两种情况，第一种情况是投资者认缴了大额资金，但是没有实缴，这种情况下就会质疑投资者是否有足够的能力完成后续的出资。第二种是投资者认缴了大额资金，也的确完成了实缴。这种情况下，备案时依然有可能怀疑投资者实缴的资金是不是合法的自有资金，是不是过桥、垫资？或者“拖斗”？一一就是汇集了很多人的资金后再去做份额转让。所以，这个问题。不管有没有完成足够的实缴，都可能会遇到，主要是看投资者的主体类型，很难用固定标准去衡量和划断的。如果遇到了反馈，怎么处理，基金备案材料清单也列明了处理方式一一出资能力证明材料的金额总和可覆盖投资者对基金的累计实缴出资。比较重要的是，这个问题中，募集机构审查义务的边界是什么？是针对表面真实性的审查还是其他？我们理解，备案须知(2019)主要仍是针对私募基金的备案审查，不在于通过备案须知(2019)来变更募集办法确立的核实尺度。按照先前的规定，私募基金管理人仍然只是承当表面真实性审查的义务，只有对于存在明显的违背常理的情况，而且私募基金管理人没有尽到理性的注意义务去追查的，通常会被认定为违规。备案须知(2019)(七)【投资者资金来源】投资者应当确保投资资金来源合法，不得汇集他人资金购买私募投资基金。募集机构应当核实投资者对基金的出资金额与其出资能力相匹配，且为投资者自己购买私募投资基金，不存在代持。还有一个实务中非常关心的问题，就是投资者出具承诺函的方式是否有用？我们理解，投资者的承诺函只是辅助性材料，私募基金管理人依然需要对投资者的材料进行判断。单纯一份承诺函，不能免除私募基金管理人的全部责任。但是，实务中，存在这样一份承诺函，无疑会更好，最起码，对于投资者而言，也有一定的震慑作用。8新的清算报备模式基金备案材料清单清算开始清算开始应上传基金清算承诺函和基金清算公告。清算完成清算完成应上传基金清算报告，清算报告应包含基金财产分配情况。备案须知(2019)(二十八)【基金合同的终止、解除与基金清算】管理人在私募投资基金到期日起的3个月内仍未通过AMBERS系统完成私募投资基金的展期变更或提交清算申请的，在完成变更或提交清算申请之前，协会将暂停办理该管理人新的私募投资基金备案申请。基金备案材料清单确定了新的基金清算的模式，这是非常有意义的一个问题。以前，在资产管理业务综合报送平台中去提交基金清算的操作是这样的，即在基金清算完成之后，私募基金管理人在资产管理业务综合报送平台中填报清算起始日和完成日，填报基金投资者数据和基金运行表的数据，上传清算报告和清算承诺函，就可以完成清算。但是，旧版清算资产管理业务综合报送平台最大的问题是没有区分清算开始的报备和清算完成的报备，默认的逻辑是清算完成之后再通过资产管理业务综合报送平台提交清算申请。但是，有些基金的清算期是比较长的，跨度可能要几个月，甚至几年，特别是存在诉讼的情况。备案须知(2019)对基金的清算时间做了新的要求一一在到期后的三个月内提交清算的申请，否则就暂停新的产品备案。基金备案材料清单及资产管理业务综合报送平台对此进行了回应。私募基金只要一触发清算情形，就可以先通过资产管理业务综合报送平台去提交清算开始的报备，上传清算的承诺函和清算的公告。等到清算期结束，完成清算之后，再上传基金清算报告，从而区分了清算开始与清算结束两个时间节点。同时，在资产管理业务综合报送平台中，目前也挂出了提示，如基金管理人预计在20个工作日内可以完成清算的，则可以在清算完成后直接提交“清算完成”报备，无需先提交“清算开始”报备。这一规则和资产管理业务综合报送平台规则的回应，也体现了更为先进的监管技术和讲求实务的监管作风。