国际商事组织法.ppt

第二章 国际商事组织法,第一节 概述一、商事组织 商事组织也称商事企业，区别于商事自然人，它包括商事法人及不具备法人资格的各类企业，即能够以自己的名义从事经营活动，以营利为目的的且具有一定规模的经济组织。（注：法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。）二、分类个人独资企业、合伙企业、公司,第二节 合伙企业法,一、概述1、概念：合伙企业是指两个或两个以上的合伙人为了共同的经济目的，订立合伙协议，约定各合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业的债务承担无限连带责任的商事组织。（注：连带法律责任是指对于某事的发生和结果，与之有关联的人都在某种程度上对事情发生负有不可推卸的责任。连带责任分为一般连带责任和无限的连带责任，一般的连带责任指先由主责任人承担责任，不足或者确实无法承担再由连带人承担；无限连带是指可以直接请求部分或者全体连带责任人承担全部的责任。）,2、特征,合伙企业基于合伙协议产生，以合伙协议为成立基础。由合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险。合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任合伙企业一般不具有法人资格。合伙是“人合”的组织。3、分类根据合伙的责任承担方式不同分为：普通合伙企业和有限合伙企业。根据合伙企业是否显示合伙人，可以分为显明合伙企业和隐名合伙企业。,（注意：有限合伙人与隐名合伙人“不参与经营、承担有限责任”等特殊的地方。在中国还规定了“特殊的普通合伙”,二、合伙企业的设立1、设立的条件：P15 解释“完全民事行为能力”(注：完全民事行为能力在以年龄为划分的标准。10以下无民事行为能力，10-18为不完全民事行为能力；16-18以自己的劳动收入为生活来源的视为完全；18以上完全）2、合伙人的范围和人数范围：自然人、法人和其他组织都可以成为合伙人。但是注意国有企业和事业单位及上市公司不可以成为普通合伙人。人数：英国和澳门地区不2-30人。美国不设置上限我国：2-50人。,3、合伙协议的内容,第一，合伙协议的内容和作用。（了解）第二，普通合伙企业的名称中不得带有“有限”字样。三、合伙企业的财产1，合伙企业的财产包括：出资和合伙企业取得的收益。2，合伙人出资财产部分的性质：以现金和财产所有权出资归全体合伙人共有；以土地使用权、房屋使用权、商标使用权、专利使用权等出资的要看协议约定的内容P22.此外合伙人可以以劳务作为出资（特殊）3，合伙企业存续期间积累的财产：归合伙人共有。4，财产的处分：第一，向合伙以外的人转让其财产时：A、要经过其他合伙人的一致同意；B、在同等条件下，合伙人具有优先购买权。C、合伙协议有其他约定的从其约定。第二、合伙人之间转让：通知其他合伙人。5，财产责任的承担合伙人以个人财产对合伙的对外债务承担无限连带责任。,四、合伙企业的内外部关系,1、内部关系A：企业事务执行（了解）B：合伙人的权利（了解）C：合伙人的义务（分为出资义务和经营方面的义务）注意：经营方面的“竞业禁止义务”和“谨慎和注意义务”。此外，有限合伙在经营义务方面具有特殊性，可参见中华人民共和国合伙企业法相关的规定。,2，外部关系,A 对外代表权（性质是代理）-了解B 合伙企业与第三人的关系：第一，内部约定不得对抗善意第三人；第二，合伙人的债权人的抵消权与代位权；第三，执行合伙造成的损失先由合伙来承担，然后再根据内部规定进行责任的分担。C 债务的承担：P25 第三段（掌握）。五、入伙与退伙1，入伙第一，定义：入伙是指原来不具有合伙人身份的第三人加入合伙企业，取得合伙人身份的法律行为。第二，条件：除非合伙协议另有约定外，应经其他合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。第三，新入伙人的责任：注意（三种模式P25），我国采取对入伙前合伙企业的债务承担连带责任的模式。,2，退伙,第一，退伙的四种类型:声明退伙，法定退伙，协议退伙，除名退伙。第二，退伙的效力：合伙资格的丧失；合伙企业财产清算，退还退伙人的财产份额；退伙时应对退伙前合伙企业发生的债务承担无限连带责任并分担企业的亏损。六、解散和清算1，（了解）解散的三种原因：协议解散；依法解散；强制解散。2，清算:是指清理合伙企业尚未了结的事务，最终结束合伙企业所有法律关系，使合伙企业归于消灭，如清理资产、退还出资和分配剩余资产等。注意：合伙企业清算后，原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带责任，但是债权人在五年内未向债务人提出清偿要求的，该责任消灭。,第三节 个人独资企业法,一、个人独资企业的定义 是指由一名自然人单独出资，财产为出资者个人所有，出资人独立从事企业经营管理，并以其个人财产对企业债务独立承担无限责任的商事组织。二、特征：1，出资人为一个自然人，且仅限于自然人；2，不具备法人资格，不能独立承担民事责任；3，单独经营管理享有完全的控制和支配权利；4，投资人以其个人财产对独资企业的债务承担无限清偿责任；5，税负较轻。（注：个人独资企业与一人公司的区别）,第四节 公司法,一、概述（一）、公司概述1，定义：公司是依法定程序成立，以营利为目的的社团法人。2，特征：法定性；营利性；有限责任性（公司仅以其财产对公司的债务负有限责任，股东仅以其出资额为限对公司债务承担有限责任）；独立性(财产，责任，意志等独立）；组织严密性。（二）、公司的分类1，按股东对公司债务所负的责任划分：有限和股份有限责任公司。,2，依照公司的控制关系：母公司与子公司,3，依照公司的内部管辖系统划分：母公司与分公司（三）、公司的设立1，发起设立：由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。（特点是：程序简单，设立费用低，适合设立规模不大的公司采取）2，募集设立：是指发起人认购公司应发行股份的一部份，其余部分向社会公开募集而设立公司。（特点是：广泛募集资金，但是程序复杂，适合设立较大规模的公司采取）,（四）、公司的资本,1，公司资本的定义：狭义上即股本，是指在公司成立时由公司章程所确定的由股东对企业进行的永久性投资构成的公司财产总额。2，公司资本的三原则：资本确定原则；资本维持原则；资本不变原则。P33-343，了解：公司资本的表现形式：货币，实物，无形财产（工业产权，非专利技术和土地使用权等）。（五）、公司的债与公积金1，公司债：是指公司依照法定条件和程序，通过发行债券的方式，向社会公众募集资金并约定在一定期限内还本付息的债务或者以签订贷款合同的方式与特定的人之间成立的一种金钱债务关系。,2，公积金：是指公司依法律和章程的规定，从公司利润中提取的，不作为股利分配，保留在公司内部备用的基金。可分为：法定公积金和任意公积金。,法定公积金的用途：1，弥补亏损；2，扩大公司生产经营；3，增加公司注册资本。（六）、公司的合并与分立1，公司的合并：新设合并和吸收合并。2，公司的分立：派生分立和新设分立。注：掌握这合并与分立的类型。（七）、公司的解散与清算1，公司解散：是指公司因法律或公司章程规定的解散事由出现而停止营业活动并终止其法人资格的行为。,2，公司清算：是指公司在解散过程中了解公司债务，并向股东分配公司剩余财产，最终结束公司的所有法律关系的一种法律行为。,注：公司清算过程中的债务偿还顺序：a,清算费用；b,职工工资和社会保险；c,国家税款；d,普通债权.,二、有限责任公司,1，概念：是由法律规定的一定人数的股东组成，股东就其出资额对公司债务承担有限责任的公司。2，特征：不公开发行股票；股份一般不得随意转让；股东人数一般有限；股东以其出资为限对公司债务负有限责任。3，设立的程序：发起人发起设立订立公司章程缴纳出资注册登记。注：有限责任公司仅可以采用发起设立的方式进行设立。,4，有限责任公司的组织结构,（1）股东会 性质：公司最高的权力机关 职权：决定，审议，决议、（尤其注意 P39 职权中第七、九和十项）召开：定时会议由董事会召开，董事长主持。临时会议由一定数量的股东董事和监事提议召开（1/4股东；1/3董事；监事）表决：一般事项过半；特殊的2/3或3/4股东同意方可。,（2）董事会,性质：执行机构，对外代表公司。人数：我国 3-13人；规模较小的公司可以不设立董事会只设一名执行董事。董事的资格和义务：（p40 了解）权限：制定、召开：董事长召开和主持；董事长不能履行或不履行职务的由副董事长召集和主持；副董事长不履行则由半数以上董事推选一位董事召集和主持。表决过半数通过。,（3）监事会,性质：监督机构。因此，公司的董事和高级管理人员不得兼任监事。职权：检查、提议、提起诉讼等人数：三人以上；规模较小的公司可以不设立监事会，仅设立1-2名监事。,三、股份有限责任公司,1，定义：是指将全部资本分为等额的若干股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的公司。2，特征：股份采用股票的形式，公司可以公开发行股票向社会募集资本，股票可以自由转让；公司的拥有者和管理者大都是分离的，公司的所有权与经营权相分离；财务账目及年度报告向股东、政府和社会公开。3，设立：以发起方式设立同有限责任公司相同；以募集方式设立则要召开创立大会，由创立大会选举产生的董事会向登记机关申请登记,注：股份有限责任公司发起人2-200；最低资本500万。,4，股份有限责任公司的组织形式注：可以参照有限责任公司的组织形式。但是其董事人数（5-19）；董事会和监事会是必设机构等方面也存在差别。5，股份有限责任公司的股份：了解（普通股和优先股）,四、一人有限责任公司,1，定义：是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。2，特征：最低注册资本额为10万元；股东应一次足额缴纳出资；一个自然人只能设立一个一人有限责任公司；该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司股东不能证明公司财产独立于自己财产的应当对公司债务承担连带责任。,五、公司法人人格否认制度,此种制度又成为“揭开公司面纱制度”。具体规定可见公司法第二十条“、公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”,