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合同法基本概念,第 2 章,复习,合同的含义合同的三个要素,一、合同法概述,合同,据当事人权利义务状况,据是否付出相应代价,据是否交付标的物,据是否规定了合同名称,据是否具备一定的形式,据两个合同之间的关系,双务合同单务合同,有偿合同 无偿合同,诺成合同 实践合同,有名合同无名合同,要式合同 非要式合同,主合同从合同,合同法概述 合同的成立 合同的主要内容与形式 合同的效力合同的履行 合同的保全合同变更与转让 违 约 责 任 复习思考题,本章内容,2.1合同法概述,一、我国统一合同法的制定及其特点 1999年3月19日，第九届全国人民代表大会第二次会议审议通过了中华人民共和国合同法，从1993年开始设计立法方案到合同法正式颁布，历经6年的风雨历程，终于形成了一部统一的正式合同法律文本。在此之前，我国的合同法律体系是以民法通则为基本法，经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法三法并立。,为了有效地解决上述问题，制定一部统一的、较为完备的合同法势在必行。为此我国最高立法机关全国人大常委会作出了制定统一合同法的决策。统一合同法具有以下5个方面的特点：(1)从实际出发，充分体现和贯彻了总结本国立法经验与借鉴国外立法经验相结合的原则。(2)充分体现了合同意思自治原则。(3)在价值取向上兼顾经济利益与社会公正、交易便捷与交易安全。(4)充分体现了合同法制定和实施的时代特点。(5)特别注重法律的规范性与可操作性。二、合同法的立法宗旨我国合同法的立法宗旨，主要体现在以下3个方面：1保护合同当事人的合法权益 2.维护社会经济秩序 3促进社会主义现代化建设,三、合同法的调整对象 合同法作为调整平等主体间财产流转关系的法律规范，其调整对象主要体现在以下两个方面：1合同法调整的是平等主体之间具有财产内容的社会关系2合同法调整的是平等主体之间以财产流转为特征的社会关系,四、合同法的基本原则合同自愿原则2.诚实信用原则3.合法原则4.鼓励交易原则,五、合同法的结构体系合同法由总则、分则和附则三大部分组成，共23章428条。各部分的具体内容如下：总 则第一章 一般规定第二章 合同的订立第三章 合同的效力第四章 合同的履行第五章 合同的变更和转让第六章 合同的权利义务终止第七章 违约责任第八章 其他规定分 则第九章 买卖合同第十章 供用电、水、气、热力合同第十一章 赠与合同第十二章 借款合同第十三章 租赁合同第十四章 融资租赁合同第十五章 承揽合同第十六章 建设工程合同,第十七章 运输合同第十八章 技术合同第十九章 保管合同第二十章 仓储合同第二十一章 委托合同第二十二章 行纪合同第二十三章 居间合同附 则其中，合同法总则部分共8章229条，分则部分共15章198条，附则部分共1条。,要约,承诺,第 章 合同法,2.2 合同的成立,2.2.1 合同成立的概念和要件,合同成立是指当事人就合同主要条款达成了合意。合同成立需具备以下几个条件：(1)存在双方或多方订约当事人。一个人无法成立合同。(2)订约当事人对主要条款达成合意。合同的实质在于当事人的意思达成一致，合意的达成是合同成立的根本。(3)合同成立一般要经过要约和承诺阶段。除以上基本条件之外，合同因性质的不同，还可能有其他特别成立要件。如实践合同，以标的物的实际支付为成立要件。,2.2.2要约,第 章 合同法,（1）要约的含义（P.）,（2）要约与要约邀请的区别（P.）（3）要约的生效（P.）,（4）要约的撤回与撤销,（5）要约的失效（P.）,第 章 合同法,内容具体确定表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束,邀约是一经承诺就成立合同的意思表示。在建设工程招标投标活动中，投标人向招标人递交投标书是一种要约。邀约邀请是希望他人向自己发出邀约的意思表示。(1)寄送的价目表。(2)拍卖公告。(3)招标公告。(4)招股说明书。(5)商业广告。但商业广告具备要约条件的构成要约。,如广告中称：“我公司现有某型号的水泥1000吨，每吨价格200元，先为先买，欲购从速。”,要约到达受要约人时生效,第 章 合同法,撤回,撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。,第 章 合同法,撤销,撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。,第 章 合同法,要约人,要约,受要约人,撤回通知,要约（生效）,承诺（未发出）,撤销通知,第 章 合同法,不得撤销的要约,A.要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；B.受要约人有理由认为要约是不可撤销的并且已经为履行合同作了准备工作。,第 章 合同法,受要约人对要约的内容作出实质性变更,第 章 合同法,拒绝要约,要约人依法撤销要约,承诺期限届满，受要约人未作答复,2.2.3 承诺,第 章 合同法,（1）承诺的含义（P.）,（2）承诺的方式（P.）（3）承诺的生效时间（P.）,（4）承诺的撤回（P.）,（5）逾期承诺和承诺迟到（P.）,（6）合同成立的时间和地点（P.）,承诺到达要约人时生效,第 章 合同法,承诺的撤回,撤回承诺的通知应当在承诺生效之前或者与承诺通知同时到达要约人。,第 章 合同法,“逾期承诺”原则上无效（除非要约人及时通知接受）,“承诺迟到”原则上有效（除非要约人及时通知不接受）,逾期承诺和承诺迟到,第 章 合同法,实践性合同,第 章 合同法,交付标的物时合同成立,诺成性合同,承诺生效时合同成立（一般）,特殊情况下成立的时间,自行成立,第 章 合同法,签字或盖章成立,确认成立,批准成立,约定成立,采用合同书形式订立合同,第 章 合同法,双方当事人签字或者盖章的地点,数据电文形式订立合同,收件人的主营业地为合同成立的地点,没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。,2.2.4 缔约过失责任,1.缔约过失的含义（P.）,第 章 合同法,2.缔约过失责任的构成要件（P.）,3.承担责任的法定情形（P.）,缔约过失责任的构成要件,违反了先合同义务,第 章 合同法,主观上有过错,使对方遭受损失,行为与损害有因果关系,承担缔约过失责任的法定情形,恶意磋商,第 章 合同法,隐瞒事实或提供虚假情况,违反保密义务,其他违背诚信原则的行为,练习,甲就某项合同的订立与乙进行谈判，目的在于阻止乙与丙订立合同，或者使乙丧失其他商业机会。这就是假借订立合同进行恶意磋商，它属于缔约过失责任的一种。,案例,例如，某甲欺骗某乙说：“我有工程需要向外分包，你是否希望自己来承包这个分包工程？”某乙说：“当然愿意”。某甲说：“那好，你回去购买机械、材料然后回来与我签订合同”当某乙购买了机械设备、材料后来找某甲签订合同，某甲告诉某乙自己根本没有工程要分包。由于某甲与某乙还没有签订合同，某乙不能要求某甲承担违约责任，但是他可以要求某甲承担缔约过失责任。,1、缔约过失责任一般发生（）。A.合同履行阶段 B.合同订立阶段 C.合同成立后 D.合同生效后,B,2、下面的行为中当事人应当承担缔约过失责任的是（）（A）承包商没有按照合同约定的时间完成工程（B）业主没有按照合同约定的时间支付工程款（C）承包商在投标时借用了其他企业的资质，在资格预审时没有通过审查（D）发出中标通知书后业主改变了中标人,D,某甲向某乙发出了承诺的通知，但是由于客观的原因导致该承诺的通知到达某乙时已经超过了某乙要求承诺返回的期限，对于此，下面说法正确的是（）（A）该承诺属于承诺超期，如果某乙不及时通知某甲该承诺无效，则该承诺视为有效（B）该承诺属于承诺超期，如果某乙不及时通知某甲该承诺有效，则该承诺视为无效（C）该承诺属于承诺延误，如果某乙不及时通知某甲该承诺无效，则该承诺视为有效（D）该承诺属于承诺延误，如果某乙不及时通知某甲该承诺有效，则该承诺视为无效,C,5、一方希望和他人订立合同的意思表示，在性质上届于()。A.要约邀请B.要约C.承诺D.合同,标准答案：B,2023年9月6日,39,一、单项选择题甲施工企业于2000年承建某单位办公楼，2001年4月竣工验收合格并交付使用。2006年5月，甲致函该单位，说明屋面防水保修期满及以后使用维护的注意事项。此事体现了合同法的（）原则。A.公平 B自愿 C.诚实信用 D.维护公共利益答案：C,2023年9月6日,40,一、单项选择题下列属于我国合同法调整的法律关系是（）。A收养合同B劳动合同C税款代扣合同D赠与合同答案：D,2023年9月6日,41,一、单项选择题承包商为追赶工期，向水泥厂紧急发函要求按市场价格订购200吨425#硅酸盐水泥，并要求三日内运抵施工现场。则承包商的订购行为（）。A属于要约邀请，随时可以撤销B属于要约，在水泥运抵施工现场前可以撤回C属于要约，在水泥运抵施工现场前可以撤销D属于要约，而且不可撤销答案：D,2023年9月6日,42,一、单项选择题建设单位按照与施工单位订立的施工合同，负责电梯设备的采购。于是建设单位向电梯生产厂家发函要求购买两部电梯。电梯厂回函表示“其中一部可以按要求期限交付，另一部分则需延期十日方能交付。”电梯厂的回函属于（）。A要约邀请 B要约撤销 C承诺 D新要约答案：D,2023年9月6日,43,一、单项选择题某建设工程采用招标方式选择承包人，则关于该建设工程招投标过程中的各行为，下列说法中，正确的是（）。A虽然投标邀请书的对象是明确的，但仍属要约邀请B投标人购买招标文件，属要约行为C投标人参加现场考察，属要约行为D评标委员会推荐中标候选人，属承诺行为答案：A,2023年9月6日,44,二、多项选择题甲、乙两施工单位签订施工分包合同。则下列缔约过程中的情形中，给对方造成损失时，当事人应承担缔约过失责任的有（）。A、甲假借订立合同，恶意进行磋商B甲、乙进行多次协商，但没有最终签订协议C乙隐瞒其资质的真实情况D甲提供虚假项目报批手续E乙未尽保密义务答案：ACDE,下列关于合同成立时间的说法，正确的有（）。A、承诺生效时合同成立B、当事人采用合同书形式订立合同的，自承诺方当事人签字或盖章时合同成立C、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立D、当事人采用合同书形式订立合同的，自要约方当事人签字或盖章时合同成立E、要求签订确认书的，签订确认书时合同成立,AC,2.3 合同的形式与内容,1.合同的形式（P.）,第 章 合同法,2.合同的一般条款（P.）,3.合同的主要条款,4.合同的普通条款,合同形式,书面形式,口头形式,其他形式（默示形式）,合同书信件数据电文,电报电传传真电子数据交换电子邮件,沉默推定,第 章 合同法,当事人的名称或者姓名和住所,第 章 合同法,标的,数量,质量,价款或者报酬,履行的期限、地点和方式,违约责任,解决争议的方法,合同主要条款,合同的主要条款是指合同必须具备的条款，如果欠缺它合同就不成立。如合同法规定，借款合同应有借款币种的条款，该条款即为借款合同的主要条款。建设工程施工合同应有建设工期、工程质量和工程造价条款，这些条款即为施工合同的主要条款。,合同的普通条款,(1)法律未直接规定，亦非合同的类型和性质要求必须具备的，合同当事人无意使之成为主要合同条款。如关于包装物返还的约定；建设工程施工合同中关于安全防护、环境保护和卫生防疫的约定。(2)当事人未写入合同中，甚至从未协商过，但基于当事人的行为，或基于合同的明示条款，或基于法律规定，理应存在的合同条款。英美合同法称之为默示条款。,1.甲公司向乙公司发出一份要约，乙公司于4月1日寄出承诺信件，4月3日信件寄到甲公司，恰逢其经理外出，4月4日经理回来后看到了信件，于4月5日电传告知乙公司收到承诺。该承诺的生效日期是（）A.4月1日 B.4月3日 C.4月4日 D.4月5日,第 章 合同法,选择（单选）,B,2.甲给乙打电话声称愿意以4万元的价格出手自己的一部汽车，乙当时未做表态。第三天，乙致电甲，声称经过考虑愿意接受，但甲说汽车已于第二天出手。乙指责甲不守信用，并要甲承担相应的法律责任。以下说法中错误的是（）A.甲应向乙承担违约责任 B.甲应向乙承担缔约过失责任 C.甲应向乙承担侵权责任 D.甲无须向乙承担任何责任,第 章 合同法,选择（多选）,1.甲厂向乙大学发函表示：“我厂生产的X型电教室耳机每副30元，如贵校需要，请与我厂联系。”乙大学回函：“我校愿向贵厂订购X型耳机1000副，每副单价30元，但需在耳机上附加一个音量调节器。”2个月后，乙大学收到甲厂发来的1000副耳机，但耳机上无音量调节器，于是拒收。,问：1、乙大学回函的性质是什么？为什么？2、甲厂发货行为的性质是什么？为什么？3、甲乙双方谁是违约方？为什么？,第 章 合同法,案例分析,(!)要约 是甲厂希望和乙大学订立合同的意思表示（2)新要约 变更了标的物 属实质性变更（3）双方均没有违约 因为合同没有成立。乙大学附条件地接受甲厂的要约，是一种新要约而非承诺,3.某汽车公司向某贸易公司发函称：我公司生产新型家用轿车，每辆10万元，数量有限（20辆）；贵公司若买，请在2001年3月20日前答复。贸易公司3月5日收到来函，3月10日复函称愿买20辆。但因邮局的失误，复函到达汽车公司时已超过2天（即3月22日）。汽车公司收函后未予理睬，认为复函已过时间。恰好此时另一公司复函汽车公司称愿出价11万元买车，汽车公司便拒收贸易公司的货款。据此，贸易公司要求汽车公司承担违约责任。问：汽车公司是否应承担违约责任？为什么？,第 章 合同法,案例分析,4.某化肥厂贴出布告：“我厂处理一批积压库存化肥，价格优惠（见价目表），有意购买者，请在三日之内来我厂签订合同，保证供应。”布告贴出之后，附近农民纷纷前往，人数之多，超出了化肥厂的预料。该厂于布告贴出的第二天下午，将化肥价格大幅度上调，致使后来的许多农民无法接受，没能与其订立合同。其中一些人因此耽误了农时。数月之后，有70多个农民共同诉至法院，要求化肥厂赔偿给他们造成的经济损失。问：化肥厂是否应当赔偿农民的损失？为什么？,第 章 合同法,案例分析,合同的生效要件合同的效力状况,2.4、合同的效力,第 章 合同法,合同的生效是指已经依法成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力，亦即法律效力。合同生效意味着双方当事人享有合同中约定的权利和承担合同中约定的应当履行的义务.,合同效力概述,合同的法律约束力 合同的一般法律约束力 合同成立 合同约定的权利义务的约束力 合同生效,合同成立、生效与批准、登记：,法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的法律、行政法规规定一经成立即发生法律效力的,合同成立和生效,要有两个或两个以上的合同当事人合同当事人意思表示一致(合意),成立要件,当事人具有相应的订立合同的能力意思表示真实不违反法律和社会公共利益,生效要件,保险合同于其它合同不同，订立是投保人填写投保书履行如实告知的义务，同时保险人履行对条款内容明确说明的义务。投保人同意条款内容在投保书上签字。保险公司还要根据投保人（被保人）告知的健康及财务状况进行核保，经核保通过后，保险公司同意承保。保单承保之日是保险合同的生效日。,（一）合同的生效要件,1.有效合同（P.）,4.无效合同（P.）,3.可撤销的合同（P.）,2.效力待定合同（P.）,（二）合同的效力状况,第 章 合同法,合同的生效要件,行为人具有相应的民事行为能力,意思表达真实,内容不违反法律和社会公共利益,第 章 合同法,合同,有效,具备生效要件的特殊效力情况的,限制行为能力人订立的无代理权人订立的无处分权人订立的,具有法定情形的无效合同无效的免责条款,附条件、期限的表见代理的法人代表越权的,效力待定,无效,可撤销,重大误解的显失公平的欺诈、胁迫、乘人之危的,第 章 合同法,附生效条件的合同成立未生效 条件成就 合同生效附解除条件的合同成立并生效 条件成就 合同失效,附条件合同,附期限合同,附生效期限的合同成立未生效 期限到来 合同生效附终止期限的合同成立并生效 期限到来 合同失效,附条件合同和附期限合同,1、张某的叔叔与其约定，如果张某考上某名牌大学，叔叔就给他一笔能够周游世界的费用。2、甲乙双方签订一份房屋买卖合同，双方约定，当此房前修好一条道路时，甲将房屋卖给乙。3、甲将房屋出租给乙住，约定一旦自己结婚或自己母亲由外地搬来，甲应收回出租的房屋供自用。在上述房屋租赁合同中，为了能够长期租赁甲的房屋，乙多次在甲的恋爱中制造障碍，或谋 害其母使其不能与甲同住，在这种情况下，此房屋租赁合同是否有效？,1、养老保险合同，在投保人缴纳保费一定数额，在双方约定的期限到来时，（50岁，55岁）合同生效，此种合同即为附生效期限的合同。2、家庭财产保险合同，投保方投保的是一年期财产险合同，约定从某年1月1日零时起到该年12月31日24时止为保险期间，此期间为保险合同的生效期间；“一年”即为该财产保险的终止期限，期限届满该财产保险合同失效。,无权代理与表见代理的比较,类别,同,无权代理 表见代理,行为人均无代理权,异：形式,相对人没有理由相信行为人有代理权,相对人有理由相信行为人有代理权,追认：有效拒绝：无效,有效,内容,异：效力,第 章 合同法,效力情况,有效情形,被代理人在催告期内作出追认表示（明示）,无效情形,被代理人或权利人拒绝追认,催告期满被代理人未作表示,善意相对人行使撤销权,第 章 合同法,撤销权的行使,行使主体,行使方式,撤销权的消灭,A.重大误解、显失公平的为任何一方,B.欺诈、胁迫、乘人之危的为受害方,A.向人民法院请求,B.向仲裁机构请求,A.自知道或应当知道起1年内没有行使,B.明示或以行为放弃,第 章 合同法,比较内容 可撤销合同 效力待定合同,产生原因,效力状况,法律后果,因意思表示不真实,因订立合同的主体不合格,发生法定情形时，合同是有效的,发生法定情形时，效力是不确定的,经撤销后即自始无效，否则有效,经追认或取得处分权即有效，否则无效,第 章 合同法,可撤销合同与效力待定合同的比较,无效合同,无效的合同,无效的免责条款,欺诈、胁迫且损害国家利益的恶意串通的以合法形式掩盖非法目的的损害社会公共利益的违反法律、法规强制性规定的,造成对方人身伤害的因故意或重大过失造成对方财产损失的,第 章 合同法,可撤销的合同与无效合同的区别,第 章 合同法,区别 可撤销的合同 无效合同,产生的原因不同,意思表示不真实,违反法律法规社会公共利益,法律后果不同,不撤销：有效被撤销：无效,自始无效,主张权利的对象不同,有权申请的当事人,无限制,主张权利的期限不同,逾期或放弃即丧失权利,无限制,合同无效的法律后果,返还财产,赔偿损失,第 章 合同法,练习,甲汽车销售公司与乙汽车制造公司签订了一份轿车买卖合同。由于甲公司的业务员丙对汽车型号不太熟悉，在签订合同时，将甲公司原先想买的B型号轿车写成了A型号轿车。虽然乙公司提供的型号不是甲公司原想购买的B型号轿车，但A型号轿车销量也不错。甲公司按照合同约定提货并支付了货款。如何认定此次买卖行为？如果甲又反悔，可以退回车子、要回货款吗？,1、丙的行为属于重大误解的行为。重大误解行为是可撤销、可变更的合同行为。依据合同法第54条的有关规定，因重大误解而订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)规定：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为后果与自己的思想相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。本案中，丁某对购买标的发生了误解，并且价值巨大，应认定为重大误解，属于可撤销、可变更的合同行为。2、甲公司不能再行使撤销权。根据合同法第55条的有关规定，具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。本案中，甲公司在明知车型有错的情况下，仍按合同约定提货，并支付货款，应视为以自己的行为放弃了撤销权。,1.效力待定的合同都属于（）的合同 A.行为人不合格 B.意思表示不真实 C.形式不符合法律规定,第 章 合同法,选择（单选）,2某单位与某设计院就购买该设计院设计专利签定了合同，此合同法律关系的客体是（）。A物 B成果 D活动行为 C智力,C,3合同法规定，要约撤销的条件是，撤销要约的通知应当在（）到达受要约人。A要约到达对方之前 B受要约人发出承诺之后 C受要约人发出承诺之前 D承诺到达对方之前,C,12合同法中规定的缔约过失责任是指（）。A订立合同时，由于本方对合同风险估计不足，履行过程中受到的损失应由自己负责 B委托代理人订立合同，由于条款约定不明确导致的损失，应由委托人承担 C由于本方授权签订合同代表的失误而受到的损失，追究代表人缔约的过失责任 D因订立合同时对方提供虚假情况而使本方受到损失，要求对方承担赔偿,D,合同的订立需要经过要约和承诺两个阶段，根据合同法规定，要约和承诺的生效是指（）。A要约通知发出，承诺通知发出B要约到达受要约人，承诺通知发出 C要约通知发出，承诺通知到达要约人D要约到达受要约人，承诺通知到达要约人,以下当事人所订立的合同哪一个是无效合同（）。A无处分权的人处分他人财产的合同 B一方以欺诈、胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情况下签订的合同 C显失公平的合同 D以合法形式掩盖非法目的的合同,下列情形中属于效力待定合同的有()A.10周岁的少年出售劳力士金表给40岁的李某 B.5周岁的儿童因发明创造而接受奖金 C.成年人甲误将本为复制品的油画当成真品购买 D.出租车司机借抢救重病人急需租车之机将车价提高10倍,A,村民甲因外出打工，将自己的一头水牛委托乙照料。乙因儿子结婚急需用钱，遂将该水牛以自己的名义卖给邻村的丙。乙丙合同效力如何?,2023年9月6日,84,一、单项选择题甲水泥厂因无力支付拖欠乙钢材厂的货款，遂向乙钢材厂提供了一批水泥用来抵帐。后乙将该批水泥出售给丙施工单位，则关于该水泥买卖合同的效力，下列说法正确的是（）。A有效B因乙超越经营范围而无效C因乙超越经营范围而效力待定D因乙超越经营范围而可撤消答案：A,2023年9月6日,85,一、单项选择题下列情形中属于无效合同的是（）A.无权代理订立的合同B.乘人之危订立的合同C.恶意串通，损害第三人利益的合同 D.显失公平的合同答案：C,2023年9月6日,86,一、单项选择题乙公司授权其采购员去采购甲公司的某产品100件，采购员拿着公司的空白合同书与甲公司订立了购买200件某产品的合同，由此发生纠纷后，应当（）。A要求采购员支付200件产品的货款 B乙公司可以向甲公司无偿退货 C由甲公司交付100件产品，乙公司支付相应的货款 D由甲公司交付200件产品，乙公司支付相应的货款答案：D,2.对于可撤销合同，具有撤销权的当事人（），撤销权消灭。（09真）A自知道或者应当知道权利受到侵害之日起一年内没有行使撤销权的B自知道或者应当知道撤销事由之日起六个月内没有行使撤销权的C自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的D知道撤销事由后明确表示放弃撤销权的E知道撤销事由后以自己的行为放弃撤销权的,选择（多选）,CDE,1.小学生甲某11岁，想在“六一”儿童节骑单车去郊游。于是趁父母不在家时偷偷地拿走1000元，然后到某商店买了一部山地车，实际花费是980元。甲某的父母发现后，在甲的带领下找到商家要求退回单车。商家不同意，认为商品一旦售出没有质量问题即不退货。后甲某的父母作为法定代理人向法院起诉，要求退回单车、退还车款。问：商店是否有退款及接受退车的义务？为什么？,第 章 合同法,案例分析,2.A公司经理甲某因经营不善造成公司亏损，被董事会解聘后，又以原公司的名义与老客户B公司订立一份买卖合同。B公司虽然知道甲某已经卸任，仍然在合同书上签了字。A公司收到第一批货物时，才知道这份合同是甲某在代理权终止以后签订的。A公司通过电话询问，B公司表示希望A公司能够追认这份合同。A公司见货物质量不错、价格合理，收下货物并付了款。不久，A公司被C公司兼并，C公司发现该合同是甲某离开后签订的，于是便以此为由，拒收第二批货物并拒绝付款。B公司诉至法院，要求C公司承担违约责任。,第 章 合同法,问：1.这份合同是否有效？为什么？2.C公司能否请求法院撤销该合同？,案例分析,合同履行的原则合同履行中的抗辩权合同的保全,四、合同的履行,第 章 合同法,1.履行原则（P.）2.履行规则（P.）3.不符合履行要求的表现（P.）,（一）合同履行的规则,第 章 合同法,不符合要求的表现,不履行,不适当的履行,拒绝履行履行不能,时间不当的履行地点不当的履行标的不当的履行方式不当的履行,第 章 合同法,（二）合同履行中的抗辩权,1.抗辩权的含义（P.）2.抗辩权的种类（P.）,第 章 合同法,同时履行抗辩权,先履行抗辩权,不安抗辩权,第 章 合同法,（P.概念、适用条件、行使规则）,（P.概念、适用条件）,（P.概念、适用条件）,履行抗辩,同时履行抗辩制度主要适用于双务合同，如买卖、互易、租赁、承揽、有偿委托、保险、雇佣、劳动等合同。同时履行抗辩权在为第三人利益合同中有适用余地。例如，甲、乙约定，甲向乙购买钢材，价款500万元，丙对乙有直接请求交付该钢材之权，若甲届期不支付货款，则乙可以拒绝丙的交付钢材的请求。在债权让与的情况下，可成立同时履行抗辩权。例如，甲将A车出卖给乙，价款75万元，而乙将其对甲请求交付A车并转移所有权的债权让与丙。在丙向甲请求履行时，甲可以乙未给付价款为由拒绝自己的履行。,先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本旨，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。比如：先交钱后交货的买卖合同，交货方可以要求先履行交钱义务方履行义务，否则交货方不履行交货义务，这时，交货方就是行使先履行抗辩权（又称后履行抗辩权）。,不安抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。规定不安抗辩权是为了切实保护当事人的合法权益，防止借合同进行欺诈，促使对方履行义务。比如：先交钱后交货的买卖合同中，交钱方发现交货方经营状况严重恶化、或转移财产、抽逃资金，以逃避债务；或丧失商业信誉；或有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。先履行义务的交钱方拒绝先交钱，这就是交钱方行使不安抗辩权。,1、甲乙两人签订一份钢材买卖合同，约定甲先付款，乙后发货。当合同的履行期限届至，甲因担心收不到货而未付款，于是乙在发货期限届至时也未发货。此时，乙行使的权利是()。A、先履行抗辩权 B、后履行抗辩权 C、同时履行抗辩权 D、不安抗辩权,7合同法规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”这被称为：()。A、同时履行抗辩权 B、后履行一方享有的抗辩权 C、先履行一方享有的抗辩权 D、不安抗辩权,21、缔约当事人有（）情形，应当依法承担缔约过失责任：A、假借订立合同，恶意进行磋商；B、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实；C、违反缔约中的保密义务；D、违反缔约中通知义务；E、违反公平原则，损害对方利益。,ABC,B,10.某物资采购合同履行过程中，由于供应方交付的货物存在严重质量缺陷，采购方拒付货款，其行为依据的是合同法中规定的（）。A.双方享有的同时履行抗辩权 B.后履行方享有的抗辩权C.先履行方享有的不安抗辩权 D.后履行方享有的不安抗辩权,B,2023年9月6日,101,一、单项选择题执行政府定价的购销合同，其价格的确定规则，下列表述中错误的是（）。A.逾期提货，价格上涨时，按新价格执行 B.逾期交货，价格下降时，按原价格执行 C.按期交货，价格下降时，按新价格执行D.按期交货，价格上涨时，按新价格执行答案：B,2023年9月6日,102,一、单项选择题建设工程施工合同履行时，若部分工程价款约定不明，则应按照（）履行。A.订立合同时承包人所在地的市场价格 B.订立合同时工程所在地的市场价格 C.履行合同时工程所在地的市场价格 D.履行合同时工程造价管理部门发布的价格,答案：B,2023年9月6日,103,一、单项选择题甲发包人未经竣工验收，擅自使用工程，下列情形中请求法院判定由承包人承担民事责任，能得支持的有（）。A.门窗质量不符约定 B.主体结构质量不符约定 C.装饰质量不符合约定 D.部分管线有质量问题答案：B,2023年9月6日,104,一、单项选择题甲施工单位向乙预制件厂订制非标准购件，合同约定乙收到支票之日三日内发货，后甲顾虑乙经营状况严重恶化，遂要求其先行发货，乙表示拒绝。则乙的行为（）。A违约行为B行使同时履行抗辩权C行使先履行抗辩权D行使不安抗辩权答案：C,第一节 合同保全的概述,一、合同保全定义 指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人的债权带来损害，允许债权人行使撤销权或代位权，以保护其债权。二、合同保全特点（一）合同保全是合同相对性规则的例外（二）合同保全发生在合同有效成立期（三）合同保全的基本方法是确认债权人享 有代位权或撤销权,第二节 债权人的代位权,一、代位权的概念、性质和特点（一）代位权概念 当债务人怠于行使其对第三人享有的 到期债权而造成债权人损害时，债权人可 以依法请求人民法院以自己的名义代位行 使债务人的债权。,（三）代位权的特点,1.代位权是债权人代替债务向次债务人主张 权利 2.代位权是一种法定债权 3.代位权是债权人以自己名义行使债务人的权利。如果在债权人提起代位权诉讼时，没有人对债务人提起诉讼或者已经获得胜诉的判决，则通过代位权行使所获得的财产，应当由行使代位权的债权人获得,二、代位权行使的条件,（一)债权人对债务人的债权合法、确定，且已届清偿期。（二)债务人怠于行使其到期的债权。指债 务人没有以诉讼或仲裁的方式向其债 务人主张到期权利。,（三）债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造 成损害。1.债权人对债务人的债权已经到期 2.债务人构成迟延履行 3.债务人因怠于行使自己对次债务人的 权利，造成自己无力清偿对债权人的 债务（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债 权（如抚养、继承关系产生的给付请求权 和劳动报酬、退休金、养老金等赔偿请求 权等权利不得行使代位权。）,三、代位权的客体,所谓代位权的客体是指代位权行使的对象。（一）代位权的客体是债权而不是所有权（二）代位权客体的债权，必须合法（三）作为代位权客体的债权，主要是具有 金钱给付内容的到期债权（四）作为代位权客体的债权，是非专属于 债务人的债权,案 例,甲欠乙10万元的债务未清偿，而丙应 当向甲交付10台电脑而未交付，甲也未向丙及时主张权利，如果乙要向丙行使代位权则即使是在丙交付10台电脑后，该电脑如何转换成金钱、如何评估其价值，也是十分困难的。,案例：甲欠乙10万元货款未支付，甲提出乙 交付的货物有瑕疵，同时，丙欠甲5万元工程 款未支付，丙提出甲交付的工程存在质量问题，乙是否可以行使代位权，要求丙交付工程款？分析：债权人可以基于其债权行使代位权，但代位权应受到抗辩权的阻碍。债务人和次债务人享有同时履行抗辩权，都可以用来对抗债权人所行使的代位权。,第三节 债权人的撤销权,一、撤销权的概念 当债务人放弃对第三人债权，实施无偿 或低价处分财产的行为而有害于债权人债权 时，债权人可以依法请求法院撤销债务人实 施的行为。二、撤销权的特点（一）撤销权是实体法上的权利（二）撤销权为形成权，目的在于撤销债务 人所作出的对债权人不利的行为，以恢复 债务人的财产状况（三）撤销权为附属于债权的从权利,三、代位权与撤销权的区别,（一）两者针对的对象不同 1.前者针对债务人不行使债权的消极行为，旨在保持债务人的财产。2.后者针对的是债务人不当处分财产的积极行为，旨在恢复债务人的财产。（二）两者构成要件不同,（三）两者在效果上不同 债权人行使代位权，如果没有其他人向债务人主张权利，债权人可以直接获得该财产。债权人行使撤销权后，第三人向债务人返还了财产，该财产不能直接交给债权人，应当有法院代为保管，待债务到期以后，再交付給债权人。,四、撤销权成立的条件,（一）债权人对债务人必须享有合法有效的 债权（二）债务人实施了一定的有害于债权的行为 1.债务人实施了一定的处分财产的行为；2.债务人的处分财产的行为已经发生法律 效力；3.债务人处分财产的行为已经或将要严重 损害债权。,下列行为，债权人不能行使撤销权：第一，债务人从事了一定的事实行为。（如将标 的物毁损灭失）第二，债务人拒绝接受赠与、拒绝从事一定的行 为而获得利益或无偿为他人提供劳务。第三，债务人从事一定的身份行为，如收养子 女、抛弃继承权等。第四，债务人提供一定的劳务行为。第五，债务人在财产上设立负担的行为。如将财 产出租或设立用益物权。,思考题,合同保全的撤销权与可撤销合同的撤销权的区别？1.适用合同法上两种不同性质制度（合同保全 制度，合同效力制度）。2.行使的主体不同。（意思表示不真实的人或 受害人，债权人）3.撤销的对象不同。（撤销的是自己的行为，撤销的是债务人与第三人之间的民事行为）4.产生的效力不同。（只在当事人之间产生效 力，对第三人发生效力）5.权利的存续期间不同。（1年，5年）,（一）合同的变更,1.合同变更的含义与特征（P.）2.合同变更的条件（P.）3.合同变更的效力（P.）,（二）合同的转让,2.7 合同的变更与转让,第 章 合同法,1.合同转让的含义及条件（P.）2.合同转让的方式（P.）,一、合同变更的含义1、广义。包括合同的转让。2、狭义。指合同有效成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，当事人就其内容进行修改和补充。其有以下特点：（1）一般地，合同的变更应经双方协商一致（2）合同变更仅是对合同关系的部分修改或补充。（3）合同变更，也会产生新的债权债务关系。如交货数量的增加。,2.7 合同的变更与转让,2合同变更的效力合同变更原则上在将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务不因合同的变更而丧失法律依据。合同变更之后，当事人之间的权利义务须依变更后的合同加以确定。当事人履行合同是否符合条件，也须依变更后的合同加以判断。,合同权利转让（P.）,合同义务转移（P.）,合同权利义务的概括转移（P.）,第 章 合同法,合同转让,练习,甲承租乙的一套房屋，约定每年年底结算一次租金。合同签订后的第二年秋天，因乙要出国定居，便把房屋卖给了丙，办理了相关手续，并委托丙通知甲。丙则因急于去外地做一笔生意，匆忙中忘记通知甲就动身了。丙年底回来后，以新房主的身份向甲收取租金，遭甲拒绝。丙以此为由要提前收回所租房屋，二人发生纠纷。问：甲的做法有没有法律依据？为什么？,第 章 合同法,案例分析,（一）含义及特点（P.）,（二）终止的原因（P.）,六、合同权利义务的终止,第 章 合同法,合同终止,1.履行（P.）,2.解除（P.）,3.抵销（P.）,4.提存（P.）,5.免除（P.）,6.混同（P.）,7.其他,不能履行债权人或债务人破产或死亡,第 章 合同法,练习,合同的解除,约定解除 法定解除,协商一致的解除约定解除权的解除,不能履行拒绝履行,迟延履行,其他情形,A.迟延履行，经催告在合理期限内仍未履行 B.迟延履行、其他违约行为致使合同落空,第 章 合同法,1.甲某与乙装饰公司签订了一份房屋装修合同，约定工期为30天。合同签订后，由于部分施工人员回老家忙于夏收，耽误了工期；待继续施工时又赶上连续阴天下雨，以至不能按期完工，于是乙方要求延长工期。甲某提出最多只能延长5天，乙方则强调在阴天下雨的情况下，不可能在5天内完工，至少应该延长10天才能保证装修质量，但遭甲某拒绝，同时声称：乙方再不按期完工将解除合同并赔偿其损失。问：如果乙方5天后仍不能完工，甲某是否有权解除合同？为什么？,第 章 合同法,案例分析,2.甲国每年感恩节期间，火鸡的销售量及销售利润是平时的数倍。甲国某经销商与乙国某土畜进出口公司签订了一批火鸡供货合同，约定乙最迟在11月第四周以前到货，货到付款。由于海上运输时间至少需要40天，故合同中约定乙应不迟
