《国际商法》第一章国际商法概论.ppt

国际商法,第一章 国际商法概论,教学目的与要求：通过本章的学习，使学生了解国际商法的概念和法律渊源，商法的产生和发展进程，以及西方资本主义国家的两大法系的结构和特点。,开篇案例：英国甲公司委托上海乙公司向上海宝山丙公司购买一批钢材，乙公司和甲公司签订了出口代理合同以后，又和丙公司签订了购销合同。请问：该交易是否属于国际商事交易？该交易中涉及的两项合同是否属于国际商事合同？,一、国际商法的概念和范围,（一）国际商法的概念 International Business Law International Commercial Law 它是调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称。,“商事”的含义（一）,联合国国际贸易法委员会起草的国际商事仲裁示范法的注释：具有商事性质的关系包括但不限于下列交易：任何提供或交换商品或劳务的贸易交易，销售协议，商事代表或代理，保付代理，租赁，咨询，设计，许可，投资，融资，银行业，保险，开采协议或特许权，合营企业或其他形式的工业或商业合作，客货的航空、海洋、铁路或公路运输。,“商事”的含义（二）,我国加入1958年纽约公约时提出的商事保留声明中的定义：“商事”所指包括货物买卖、财产租赁、工程承包、加工承揽、技术转让、合资经营、合作经营、勘探开发自然资源、保险、信贷、劳务、代理、咨询服务和海上、民用航空、铁路、公路的客货运输以及产品责任、环境污染、海上事故等。,国际性因素的判断,1、当事人的营业地分处不同的国家或地区；2、当事人的国籍属于不同的国家；3、商事活动发生地在当事人一方或几方所在国以外的国家或地区；4、商事关系的对象位于当事人一方或几方所在国以外的国家或地区。,国际性因素的判断,适用：1、1980年联合国国际货物销售合同公约：以营业地是否在不同国家为标准。2、2004年 国际统一私法协会国际商事合同通则：“国际”应给予尽可能广义的解释，以便最终排除根本不涉及国际因素的情形。不仅仅局限于跨国性，还应当包括一切具有涉外因素（foreign elements）,国际性因素的判断,3、最高院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见：凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。,案例分析,分析提示：此案涉及到国际商事交易，国际商事合同，及其国际商事对象的认定问题。甲乙丙签订的跨国代购合同属于国际商事合同。甲乙之间是国际商事关系，而乙丙之间则是国内商事关系。,二、国际商法的历史发展 国际商法历史发展简图 罗马法时期出现了商法规范（萌芽）11世纪商人习惯法（成为独立的法律部门）16世纪成为国内法一部分（丧失了国际性）二战后统一的国际商法形成（蓬勃发展）,罗马法：是罗马奴隶制国家的法律的总称，包括自罗马国家产生至西罗马帝国灭亡时期的法律，也包括公元六世纪中叶以前东罗马帝国的法律。被誉为古代奴隶制社会最发达、最完备的法律体系“商品生产者社会的第一个世界性法律”（恩格斯）,市民法：适用于罗马公民，包括国家行政管理、诉讼 程序、婚姻家庭和继承等规范 万民法：适用于罗马人和外国人及外国人之间的关系，包括所有权和债权方面的规范,商人法时期：中世纪的欧洲 商人法：商人们在商业实践中形成的习惯性规则或做法。1、跨国性和统一性：普遍适用与各国从事经济贸易活动的经济法律主体 2、经济法律主体的自主性 3、充分体现了公平性,国内立法时期：16世纪 1、法国：1673年商事条例和1681年的海事条例；1807年法国商法典：以商行为为立法基础 2、德国：1897年德国商法典以商人为立法基础,3、日本：1899年日本商法典以商行为和商人两种标准同时作为立法基础 4、英国、美国（1）英国：无单独的商法，为普通法的一个组成部分（2）美国：1952年美国统一商法典,三、国际商法的渊源 案例导入：2003年8月，中国杭泽经贸公司与日本某公司签署了一份货物买卖合同，双方约定了货物的价格及运输的条件，后双方发生纠纷，在适用何种法律来解决纠纷方面也产生了分歧：日本公司认为双方价格条件的约定基本是依据国际贸易术语解释通则的FOB贸易术语签订的，而最新的贸易术语解释通则在2000年进行了修订，因此，应适用2000年通则；而中方杭泽公司则主张应适用合同的签订地及履行地，即中国的合同法，你认为双方应如何解决这一纠纷。,国际商法的法律渊源是指国际商法的表现形式，主要有以下三种：1、国际条约 2、国际惯例3、国内立法 4、国内判例,1、国际条约,*内涵：即两个或两个以上的国家或国际组织为明确其相互之间权利与义务关系而缔结的有关国际商事交易等的有关协议。它是国际商法最重要的渊源。它对所有的缔约国都有普遍的法律约束力。*根据缔约国数目，国际商事条约可以分为双边条约和多边条约。*国际法主体包括：国家、政府间国际组织、民族解放组织.*影响较大的有：1980年联合国国际货物销售合同公约,2、国际惯例,国际惯例是国际商法的另一个重要渊源，是指在长期的国际商事交易实践中逐渐形成并得到普遍接受和遵循的习惯做法。国际惯例本身不具备法律效力，但是当国际商事主体约定采用某个惯例来规范他们的权利和义务时，其则具备了法律效力。*影响较大的有：2000年国际贸易术语解释通则 1983年跟单信用证统一惯例,3、各国国内立法（Domestic Law）4、国内判例（Case）,4、国内判例,除了上述三种外，国内判例法也是国际商法的一个补充渊源，判例法主要存在于英美两国。判例法，即由法官的判决形成的法律规则。英国判决由理由和事实两部分组成，只有理由部分可以构成先例。,案例分析：不能适用国际贸易术语解释通则，因为通则的性质属于国际商事惯例，国际商事惯例不具有当然的法律效力。只有双方当事人明确在合同中适用才能产生法律约束力，且即使双方事后达成协议适用通则，也不必然适用2000年的最新通则，因为通则本身不具有法律效力，当然也不会因为新通则的出现，而使原来的通则失效，适用哪一版本的通则，仍然需要由双方当事人协商确定。如果双方没有对适用通则达成一致意见，则应按照最密切联系原则确定适用中国的合同法。,四、西方国家两大主要法系的商法结构和特点大陆法系 v 英美法系1.大陆法结构、渊源和特点（1）大陆法系又称罗马法系、民法法系、罗马德意志法系，是以罗马法为基础，以法国民法典和德国民法典为典型的法国、德国法律以及模仿前述法例制定的其他国家法律的统称。,（2）大陆法的结构和特点结构上分为公法和私法两大部分。法律成文化，在结构上强调系统化、条理化、法典化、逻辑化。大陆法各国都主张编纂法典。法典是大陆法的主要渊源。,（3）大陆法的渊源A 法律a)宪法处于法律的最高地位，具有最高的权威性。b)法律是指立法机关国会制定的法律。c)条例是指行政机关制定的成文法。B 判例 大陆法国家原则上不承认判例与法律具有同等的效力。C学理 在大陆法系国家，一般认为学理不是法的渊源,（4）大陆法系国家的法院组织体系 大陆法各国的法院组织体系基本相同，设有普通法院和专门法院；普通法院又大体分为三级三审制和四级三审制。,2.英美法的结构、渊源和特点（1）英美法定义 英美法系又称英国法系、海洋法系、普通法系，是英国中世纪以来的法律以及受其影响或者仿此模式制定的美国及其他国家法律的总称。（2）英美法的结构 英国法分为普通法与衡平法，这种二元性结构是英国法的一个主要特点。英国法的另一个特点是重程序。,（3）英美法的渊源判例法成文法习惯（4）英国的法院组织体系英国的法院体系有高级法院和低级法院两类。高级法院包括上议院(枢密院司法委员会)、上诉法院和高等法院三种；低级法院包括王冠法院、郡法院和治安官法庭三种。,3.两大法系的发展趋势 进入20世纪以后，两大法系发生了一定的变化，主要表现为以下三个方面：1大陆法系中判例的作用日益增强2英美法系成文法的数量迅速增多3两大法系取长补短，逐渐融合,本 章 结 束,