【教学课件】第1章国际投资法概述.ppt

第一章 国际投资与国际投资法,(Chapter One International Investment and International Investment Law),一、国际投资的概念、类型 二、国际投资法的概念、调整对象 三、国际投资法的渊源、体系四、国际投资法的基本原则,本章基本知识,第一章,本章重点：国际投资法的调整对象、渊源、基本原则 本章难点：国际投资法的发展趋势；国际投资法的研究方法,第一节 国际投资概述,一、国际投资的概念与类型（一）国际投资的概念国际投资是国际间资金流动的一种重要形式，是投资者为获得一定经济效益而将其资本投入国外的一种经济活动。对具体国家来说，国际投资包括本国的海外投资和本国接受的外国投资。,第一节 国际投资概述,国际投资的特点1国际投资是跨越国境的经济活动。2国际投资既要获得资本输出国政府的允许及保护，又要取得资本输入国政府即东道国政府的审查批准，并履行东道国政府规定的审批手续。3国际投资的资本输出方必须遵守东道国的法律、法令，受东道国法律的管辖，其合法权益受东道国法律的保护。,第一节 国际投资概述,4国际投资的风险通常要比国内投资高得多。5调整国际投资活动的法律规范既包括国内法规范，即资本输出国法制和资本输入国法制，也包括国际法规范。6解决国际投资争议的手段，既有法律手段即仲裁、诉讼，又有政治手段，如调停、外交保护等。,第一节 国际投资概述,参考文献：周斌：国际直接投资教程，中国对外贸易大学出版社2003年版李焜文主编国际投资学，湖北科学技术出版社 2005年 綦建红编著国际投资学，清华大学出版社2005年 孔淑红编著国际投资学，对外经济贸易大学出版社2005年版。,第一节 国际投资概述,（二）国际投资的类型1、政府投资和私人投资 政府投资一般是指国家公共机构或国际公共机构的投资。2、长期投资和短期投资按国际收支统计分类的规定，一年以内的债权被称为短期投资，一年以上的债权、股权以及实物资产等被称为长期投资。,第一节 国际投资概述,3、直接投资和间接投资（1）直接投资概念：国际直接投资，即狭义的国际投资，是指伴有企业经营管理权和控制权的投资，投资者在海外直接经营企业，并对企业的经营管理有较大的控制权。,第一节 国际投资概述,国际货币基金组织（IMF）界定直接投资的标准主要有两个：第一，直接投资者以取得长期利益为目的在另一个经济体设立企业；第二，直接投资者对直接投资企业的管理具有重大影响，即拥有有效的发言权。,第一节 国际投资概述,OECD：旨在建立与特定企业长期经济关系的投资，该投资产生了对该企业管理的有效的影响。WTOUNCTAD投资者对投资的控制,第一节 国际投资概述,特点：企业经营对其投资享有直接的控制权 投资回收取决于投资企业的盈亏“事实控制”（de facto control）,第一节 国际投资概述,具体形式：设立境外分支机构：在境外新建企业：合资经营合作经营独资经营单独或联合投资参与东道国资源开发：,第一节 国际投资概述,绿地投资（Greenfield Investment）也称新建投资，是指跨国公司等投资主体在东道国境内依照东道国的法律设置的部分或全部资产所有权归外国投资者所有的企业。,第一节 国际投资概述,并购是兼并、合并与收购三者的合称。“并”是指企业兼并与企业合并，“购”是指收购。合并即新设合并，是指两个或两个以上的公司通过法定方式重组，重组后，原有的公司法人资格都不再保留，而是组成一个新的公司。兼并即吸收合并，是指两个或两个以上的公司，通过法定方式重组，重组后只有一个公司继续保留其合法地位。,第一节 国际投资概述,公司法第一百七十三条 公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。,第一节 国际投资概述,收购是指由收购公司发出要约，购买某个目标公司的部分或全部股权或资产，以便控制该公司的行为。要约收购：通过在证券市场收购目标企业的股票取得对目标企业的控制权。协议收购：通过与目标企业的股东达成收购协议进行的收购。,第一节 国际投资概述,证券法第四章上市公司的收购第85条投资者可以采取要约收购、协议收购及其他合法方式收购上市公司。2006年 上市公司收购管理办法第4条上市公司的收购及相关股份权益变动活动不得危害国家安全和社会公共利益。,第一节 国际投资概述,跨国并购投资International Mergers and Acquisitions，M&A，简称跨国并购，又称外国投资并购（简称外资并购）:一国企业为了某种目的，通过一定的渠道和支付手段，将另一国企业的整个资产或足以行使经营控制权的股份收买下来，从而对另一国企业的经营管理实施实际的或完全的控制行为。,第一节 国际投资概述,参考文献：段爱群，跨国并购原理与实证分析，法律出版社1999年版漆彤，跨国并购的法律规制，武汉大学出版社2006年版商务部跨国经营管理人才培训教材编写组，中外企业跨国并购与股权投资比较，中国商务出版社2009年版,第一节 国际投资概述,跨国并购在国际直接投资中的主体地位：迅速进入他国市场并扩大其市场份额有效利用目标企业的各种现有资源 充分享有对外直接投资的融资便利 可以廉价购买资产或股权 跨国并购还可以有效降低进入新行业的壁垒，大幅度降低企业发展的风险和成本，获得科学技术上的竞争优势等等。,第一节 国际投资概述,2008年世界投资报告：通过跨国兼并和收购(并购)继续进行的整合大大推动了外国直接投资的全球增长。2010年世界投资报告：跨界并购的衰退是2009 年直接外资下滑的主要原因。2011年世界投资报告：2010 年跨境并购交易值上升了36%，但仍然只有2007年最高值的三分之一左右。进入发展中经济体的跨境并购值翻了一番。2011 年5月24日贸发会议和经合组织联合发布的报告说，二十国集团（G20）致力于反对投资保护主义,第一节 国际投资概述,参考文献：世界投资报告1996-2011尧秋根，中国外资并购市场国际背景和市场转型，中国经济出版社2008年版,第一节 国际投资概述,外资并购境内企业的依据 2009修订关于外国投资者并购境内企业的规定 2006年 上市公司收购管理办法 2008年关于修改上市公司收购管理办法第六十三条的决定2007年中华人民共和国反垄断法2008年国务院关于经营者集中申报标准的规定,第一节 国际投资概述,关于外国投资者并购境内企业的规定第二条本规定所称外国投资者并购境内企业，系指外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司”）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（以下称“股权并购”）；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称“资产并购”）。,第一节 国际投资概述,反垄断审查规定第五十一条依据反垄断法的规定，外国投资者并购境内企业达到国务院关于经营者集中申报标准的规定规定的申报标准的，应当事先向商务部申报，未申报不得实施交易。,第一节 国际投资概述,中华人民共和国反垄断法 第四章经营者集中第二十条经营者集中是指下列情形：（一）经营者合并；（二）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；（三）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。,第一节 国际投资概述,第二十一条经营者集中达到国务院规定的申报标准的，经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中。,第一节 国际投资概述,规定第十二条外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。当事人未予申报，但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重大影响的，商务部可以会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或其他有效措施，以消除并购行为对国家经济安全的影响。,第一节 国际投资概述,反垄断法第三十一条对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。,第一节 国际投资概述,2010年4月国务院发布关于国务院关于进一步做好利用外资工作的若干意见，意见提出鼓励外资以参股、并购等方式参与国内企业改组改造和兼并重组。支持A股上市公司引入境内外战略投资者。规范外资参与境内证券投资和企业并购。依法实施反垄断审查，并加快建立外资并购安全审查制度。,第一节 国际投资概述,2011年2月国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知一、并购安全审查范围(一)并购安全审查的范围为：外国投资者并购境内军工及军工配套企业，重点、敏感军事设施周边企业，以及关系国防安全的其他单位；外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业，且实际控制权可能被外国投资者取得。,第一节 国际投资概述,二、并购安全审查内容(一)并购交易对国防安全，包括对国防需要的国内产品生产能力、国内服务提供能力和有关设备设施的影响。(二)并购交易对国家经济稳定运行的影响。(三)并购交易对社会基本生活秩序的影响。(四)并购交易对涉及国家安全关键技术研发能力的影响。,第一节 国际投资概述,商务部公告2011年第53号 商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定第一条 外国投资者并购境内企业，属于国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知明确的并购安全审查范围的，外国投资者应向商务部提出并购安全审查申请。两个或者两个以上外国投资者共同并购的，可以共同或确定一个外国投资者(以下简称申请人)向商务部提出并购安全审查申请。,第一节 国际投资概述,王志乐：商务部研究院跨国公司研究中心 向文波：三一重工,第一节 国际投资概述,根据商务部的统计，2007年外资并购占全国设立外商投资企业总数、合同外资和实际使用外资金额的比重分别为3.34%、2.98%和2.78%。其中，500万美元以下项目占全部并购案件数量的80%，制造业并购案599项占47.3%，非国有企业并购案数1170件占的92.4%；广东、江苏、浙江、北京和福建居全国前5位，占并购案总数的53.48%。,第一节 国际投资概述,根据联合国贸发会议的研究，金融危机的直接后果之一是跨国并购受到了严重影响，2008年全球并购下降了近28%，而绿地投资的抵御能力较强。在2008年中国新增非金融类外商直接投资中，共发生并购案847项，比上年下降32.99%，占全国设立外商直接投资企业总数的3.08%；实际吸收外资20.8亿美元，同比下降0.04%，仅占全国同期实际吸收外资金额的2.25%。,第一节 国际投资概述,2009年全国共批准外资并购案863个，同比增长1.9%，占全国新设外商投资企业数的3.6%，实际使用外资21.6亿美元，同比增长3.8%，占全国实际使用外资的2.4%。,第一节 国际投资概述,2010年全国共批准外资并购案1134个，同比增长31.4%，占全国新设外商投资企业数的4.14%；实际使用外资32.55亿美元，同比增长50.73%，占全国实际使用外资的3.08%。随着在金融危机中锐减的全球跨国并购逐渐复苏，2010年在中国发生的外资并购无论从项目数量还是从实际吸收外资金额来看，增幅都远远超过2009年的增幅（分别是1.89%和3.8%），比重也比2009年分别增加0.46和0.68个百分点。并购案主要集中于东部地区，实际使用外资金额占全国外资并购金额的72.97%。,第一节 国际投资概述,2011年7月18日，据创业投资与私募股权研究机构清科研究中心统计数据显示，2011年上半年外资并购34起，涉及金额28.05亿美元。,第一节 国际投资概述,中国企业积极参与了这场全球并购热潮，跨国并购正成为中国企业对外投资的重要方式。来自国家商务部的统计数据显示，年，中国企业以并购方式对外投资额为亿美元，年为美元，年亿美元，年、年分别为亿、亿美元。美国商业周刊称：“中国正在走入并购时代”。,第一节 国际投资概述,商务部统计资料显示，年，我国对外直接投资首次突破亿美元，达到了年中国实际利用外资水平。但据报道，年我国企业海外并购的损失也达亿元人民币左右。麦肯锡的统计数据也显示，过去年里，全球大型企业兼并案中，真正取得预期效果的比例不到，而中国的海外收购不成功。,第一节 国际投资概述,普华永道发布报告表示，2009年下半年中国境内并购交易数量（含香港及澳门）已重回2008年较高水平，表明全球经济衰退对中国并购活动的影响维持时间很短。2009年下半年并购交易数量将可能超过1800宗，全年交易数量则将达3200宗。而2009年全年境外投资额将可能攀升到300至350亿美元的历史新高，比2008年水平高出3倍。跨境并购尤其是出境并购的活跃，成为2010年中国并购市场最明显的趋势。,第一节 国际投资概述,2011年8月17日，全球知名提供专业审计与咨询的公司普华永道近日发布报告指出，中国企业境外并购交易数量为107宗，创半年度新纪录。今年上半年，中国企业在工业和消费相关行业的境外并购交易数量增长翻番，而资源类并购交易占比有所下降，同时，中国投资者开始更多关注对欧洲企业的投资并购。,第一节 国际投资概述,“中国十大并购”评选活动由全国工商联并购公会、全球并购研究中心、中国并购交易网举办。从2000年至今，“中国十大并购”评选活动已连续成功举办了10年，几年来，评选将中国经济领域的风云人物和极具震撼力的焦点事件几乎全部网罗其中，事件本身及评选备受并购业界和海内外经济界所关注。,第一节 国际投资概述,成功案例：1、2006年法国SEB并购苏泊尔 2006年8月14日，浙江苏泊尔股份有限公司与法国SEB集团签署“战略合作框架协议”，法国SEB集团将最终持有苏泊尔61%的股份，成为实际控股股东。浙江苏泊尔也将由此成为首家外资控股的A股上市公司。就交易金额和企业规模来说，此次交易是国内小家电行业迄今为止的最大并购案。,第一节 国际投资概述,2、吉利收购沃尔沃2010年3月28日，吉利签署股权收购协议，将以18亿美元的价格收购沃尔沃轿车公司，其中2亿美元以票据方式支付，其余以现金方式支付。由于沃尔沃轿车公司总部位于瑞典，又是福特汽车的全资子公司，因此吉利收购沃尔沃要通过欧盟和美国政府的审批。7月6日，欧盟通过了对吉利收购沃尔沃轿车项目的反垄断审查；在此之前，该交易通过了美国政府的相关审查；7月26日,我国商务部也正式批复核准了这一收购项目。,第一节 国际投资概述,失败案例：“中海油并购尤尼科案”2005年6月23日，中国第三大石油公司中国海洋石油有限公司正式向美国优尼科石油公司发出要约，以每股67美元的价格全现金方式并购优尼科，要约价相当于优尼科公司股本总价值约185亿美元，比竞争对手美国雪佛龙公司此前提出的收购价格高出约15亿美元。但是，在8月2日，离优尼科投票表决雪佛龙的收购方案尚有8天之际，中海油却选择了退出，并购宣布失败。,第一节 国际投资概述,参考文献：何易，美国境内外资并购中的国家安全审查制度：以中海油收购尤尼科案为例的分析，国际经济法学刊第14卷第1期梁咏：美国国家安全体制下的中国海外投资保障研究经济法网：王小琼、何焰，美国外资并购国家安全审查立法的新发展及其启示，,第一节 国际投资概述,2008“可口可乐并购汇源果汁案”美国软饮料巨头可口可乐公司2008年9月3日宣布将以现金收购中国汇源果汁集团有限公司，交易总金额不超过24亿美元。2009年3月18日，根据反垄断法第二十八条，商务部做出禁止此项集中的决定。,第一节 国际投资概述,2009年境外投资管理办法,第一节 国际投资概述,廖运凤，中国企业海外并购，中国经济出版社2006年版廖运凤，中国企业海外并购案例分析，企业管理出版社2007年版黄中文著，海外并购，对外经济贸易大学出版社，2008年版何力：中国海外投资战略与法律对策，对外经济贸易大学出版社2009年版,第一节 国际投资概述,合作开发国际灵活投资补偿贸易来料加工、来件装配、来样加工国际租赁,第一节 国际投资概述,BOT是英文建设(Build)运营(Operate)移交(Transfer)的缩写，它是指政府通过合同授予私营企业一定期限的特许经营权，许可其融资和建设特定的公用基础设施，并准许其进行经营管理和商业利用，如通过向用户收取费用或出售项目产品等方式来清偿贷款、回收投资并赚取利润，特许期届满时将基础设施无偿移交给政府。,第一节 国际投资概述,（2）间接投资概念：国际间接投资（Foreign Indirect Investment，简称FII）是指发生在国际资本市场中的投资活动，包括国际信贷投资和国际证券投资，前者是指一国政府、银行或国际金融组织向第三国政府、银行、自然人或法人提供信贷资金；后者是指以购买外国股票和其他有价证券为内容，以实现货币增值为目标而进行的投资活动。,第一节 国际投资概述,特点：与直接投资区别的标准：经营控制权（有效控制）持久利益原则,第一节 国际投资概述,具体形式：国际贷款：国际金融组织贷款 政府贷款 国际商业银行贷款,第一节 国际投资概述,跨国证券投资：债券投资 股票投资,第一节 国际投资概述,跨国证券投资是直接投资还是间接投资，不宜一概而论，基本上取决于投资目的。如果是为了取得对目标公司的控股权或经营活动的控制权，就为直接投资。,第一节 国际投资概述,二、国际投资发展的历史及趋势（一）国际投资发展的历史 18世纪末二战前 投资形式：间接投资为主投资格局和投资流向：发达国家之间投资规模：私人投资，规模不大投资行业：铁路运输、石油开采、热带植物种植；制造业很少,第一节 国际投资概述,二战后 投资形式：直接投资为主投资格局和投资流向：发达国家之间投资规模：迅速发展，国际投资的主要形式投资行业：制造业,第一节 国际投资概述,20世纪80年代之后投资形式：直接投资为主、跨国并购投资格局和投资流向：发达国家之间，发达国家与发展中国家之间，发展中国家之间投资规模：进一步迅猛发展投资行业：制造业、技术密集型产业、服务业,第一节 国际投资概述,国际投资格局的变化：国际直接投资大幅度增长；发达国家间投资的双向“对流”是国际投资的主流；发展中国家逐步发展对外直接投资；亚洲地区与拉美地区成为国际投资趋向的热点跨国并购的发展，跨国公司的主导,第一节 国际投资概述,参考文献：孔淑明，梁蓓国际投资学北京：对外经济贸易大学出版社，2001 王东京国际投资论北京：中国经济出版社，1993任淮秀国际投资学北京：中国人民大学出版社，1993 联合国贸发会议：世界投资报告,第一节 国际投资概述,（二）国际投资自由化趋势1、南北利益驱动与国际投资自由化的缘起 20世纪80年代之后，尤其是90年代以来，对于发达国家来说，谋取国际投资的自由化，条件已经较为成熟：发展中国家鼓励引进外资全球经济的自由化发展,第一节 国际投资概述,2、南北矛盾与国际投资自由化的进程外资管制的放松渐成趋势，但南北在放宽管制的程度上，存在着较大的分歧对立。,第一节 国际投资概述,我国利用外资的形式和规模 目前，我国利用外资的形式很多，大致可分为两大类：一是利用外国政府、银行、国际金融组织以及私人贷款；二是吸收国外私人直接投资，包括举办中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业等。换句话说，一是利用间接投资，二是利用直接投资。,第一节 国际投资概述,绿地投资、外资并购三资企业（外商投资性公司）外商投资股份有限公司石油资源合作开发BOT方式 灵活的利用外资形式（三来一补、国际租赁）,第一节 国际投资概述,2008年外商直接投资分方式统计,第一节 国际投资概述,截止2008年外商直接投资分方式统计,第一节 国际投资概述,2010年1-12月利用外资统计简表,第一节 国际投资概述,新华社快讯：国务委员兼国务院秘书长马凯2009年9月日在第十三届中国投洽会上表示，30年来，中国累计批准设立外商投资企业近66万家，实际使用外资金额累计8990亿美元。2010年1-12月全国吸收外商直接投资快讯：据外资快报统计，2010年1-12月，全国新批设立外商投资企业27406家，同比增长16.94%；实际使用外资金额1057.35亿美元，同比增长17.44%。,第一节 国际投资概述,我国连续两年利用外资居世界第2位参考文献：中国外商投资报告，商务部外资统计，http:/中国统计年鉴，北京：中国统计出版社中国利用外资简报,第一节 国际投资概述,国务院关于进一步做好利用外资工作的若干意见 国发（2010）9号 一、优化利用外资结构（一）根据我国经济发展需要，结合国家产业调整和振兴规划要求，修订外商投资产业指导目录，扩大开放领域，鼓励外资投向高端制造业、高新技术产业、现代服务业、新能源和节能环保产业。严格限制 两高一资”和低水平、过剩产能扩张类项目。,第一节 国际投资概述,三、促进利用外资方式多样化（十二）鼓励外资以参股、并购等方式参与国内企业改组改造和兼并重组。支持A股上市公司引入境内外战略投资者。规范外资参与境内证券投资和企业并购。依法实施反垄断审查，并加快建立外资并购安全审查制度。,第一节 国际投资概述,四、深化外商投资管理体制改革（十七）调整审批内容，简化审批程序，最大限度缩小审批、核准范围，增强审批透明度。全面清理涉及外商投资的审批事项，缩短审批时间。改进审批方式，在试点并总结经验的基础上，逐步在全国推行外商投资企业合同、章程格式化审批，大力推行在线行政许可，规范行政行为。,第一节 国际投资概述,三、国际直接投资的理论资本的本性是觅利,第一节 国际投资概述,四、国际直接投资的作用资本输入国 积极：对东道国经济的推动作用 消极：经济依附、控制；政治影响；资源掠夺，环境污染 孙学文：全球化背景下中国对外开放存在的10个问题,第一节 国际投资概述,资本输出国 积极：对母国经济的推动作用 消极：减少国内就业，产品出口，技术外流,第一节 国际投资概述,五、投资环境与法制（一）投资环境的概念、种类所谓投资环境，是指特定国家或地区对外国投资的一般态度（积极的或消极的）和待遇，以及对外国投资活动产生直接、间接影响的各种客观物质条件，亦指影响投资者行为的物质和人为条件的总和。,第一节 国际投资概述,物质环境（硬环境）自然资源；自然环境；基础设施 社会环境（软环境，人际环境）政治环境;法制环境;经济环境;社会条件;意识环境国内、国际投资环境区域、全球投资环境,第一节 国际投资概述,知识经济时代的投资环境要求：首先，以知识、智力、人才为基础的人文环境成为投资环境的关键内容。其次，以信息、通信为代表的信息服务业上升为投资环境中基础设施的主导因素。最后，突出对知识产权的保护成为投资环境的基本要求。,第一节 国际投资概述,2010年利用外资的若干意见五、营造良好的投资环境（十八）规范和促进开发区发展（十九）进一步完善外商投资企业外汇管理（二十）加强投资促进，针对重点国家和地区、重点行业加大引资推介力度，广泛宣传我国利用外资政策。积极参与多双边投资合作，把“引进来”和“走出去”相结合，推动跨国投资政策环境不断改善。,第一节 国际投资概述,我国投资环境的优势外部有利因素内部有利因素：硬环境、软环境 我国投资环境中存在的主要问题及对策外部不利因素内部不利因素：硬环境、软环境,第一节 国际投资概述,2009年单选题37.甲国人格里为中国境内某中外合资企业的控股股东。2009年因金融危机该企业出现财务困难，格里于6月回国后再未返回，尚欠企业员工工资及厂房租金和其他债务数万元。中国与甲国均为海牙取证公约缔约国，依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？（）,第一节 国际投资概述,A.因格里已离开中国，上述债务只应由合资企业的中方承担清偿责任B.中国有关主管部门在立案后可向甲国提出引渡格里的请求C.中方当事人可在中国有管辖权的法院对格里申请立案D.中方当事人的诉讼代理人可请求甲国主管机关代为调取有关格里的证据,第一节 国际投资概述,（二）投资法制资本输入国的法制资本输出国的法制双边投资条约与区域性协定1991年关于外国资本待遇和商标、专利、许可证以及特许权费用的安第斯法典1994年能源宪章条约1994年北美自由贸易协定,第一节 国际投资概述,1994年相互促进和保护南方共同市场投资的科洛尼亚议定书 1994年APEC 非约束性投资原则1998年关于东南亚联盟投资区的框架协定2007年3月，中国、日本、韩国开始了一个三边投资协定（Trilateral Investment Agreement）的谈判。,第一节 国际投资概述,多边投资条约华盛顿公约汉城公约TRIMsGATS补贴与反补贴协议 TRIPs协议,第二节 国际投资法概述,一、国际投资法的概念和调整对象调整国际私人直接投资关系的法律规范的总称。国际投资法的特征：调整国际私人投资关系调整国际私人直接投资关系包括国内方面关系、国际方面关系,第二节 国际投资法概述,私人直接投资关系:私人投资者与利用外资者之间的投资合作关系 资本输出国、资本输入国与私人投资者之间的关系资本输出国与资本输入国之间的关系,第二节 国际投资法概述,二、国际投资法的渊源和体系（一）国内法渊源 1、资本输入国的外国投资法外资法的概念：资本输入国为吸收和利用外国直接投资而建立的有关保护、鼓励和管制外资的法律规范的总称。2、资本输出国的海外投资法,第二节 国际投资法概述,（二）国际法渊源1、国际投资条约（1）全球性多边条约：单项（程序性）条约：1965年华盛顿公约；1985年汉城公约单项（实体性）条约：WTO的TRIMS协议；（2）区域性多边条约,第二节 国际投资法概述,（3）双边条约（bilateral investment treaty，BIT）友好通商航海条约 投资保证协议 投资保护协定 BIT的地位：“特殊国际法”国际习惯,第二节 国际投资法概述,UNCTAD的双边投资协定数据库http:/=2310&lang=1,第二节 国际投资法概述,2、国际投资习惯外资待遇标准 外交保护用尽当地救济原则,第二节 国际投资法概述,国际投资方面的裁判文书：国际法院的判例：1970年巴塞罗那电车、电灯和电力有限公司案（“巴塞罗那机车案”）中关于外交保护问题；国际投资仲裁机构的裁决：ICSID国际软法：重要国际组织的相关决议、指南、守则等,第二节 国际投资法概述,（三）我国的外资法体系 1、外资法体系及其类型 外资法体系：资本输入国有关调整外资的法律制度体系，包含外资法和其他相关的国内法规范。,第二节 国际投资法概述,外资法体系的类型（立法体制和形式）（1）颁布外国投资法典，并辅之以专门性外资单行法和适用于外资的经济法律和民商法律；（2）由几个关于外资的专门性法律构成外资基本法律，并辅之以专门性外资单行法和适用于外资的经济法律和民商法律；（3）未制定关于外资的基本法或专门性法律，外资活动由一系列一般通用的国内经济法律和民商法律调整；,第二节 国际投资法概述,2、我国的外资法体系A、国内立法（1）根本大法宪法性规范（2）国家专项单行法律、法规（3）地方性法规（经济特区授权立法）B、国际投资条约,第二节 国际投资法概述,（1）中外合资经营企业法（1979年7月1日发布，2001年3月15日修订）（2）中外合资经营企业法实施条例（1983年9月20日发布，2001年7月22日修订）（3）中外合作经营企业法（1988年4月13日发布，2000年10月31日修订）（4）中外合作经营企业法实施细则（1995年9月4日发布，）（5）外资企业法（1986年4月12日发布，2000年10月31日修订）,第二节 国际投资法概述,（6）外资企业法实施细则（1990年12月12日发布，2001年4月12日修订）（7）对外合作开采海洋石油资源条例（1982年1月12日发布，2001年9月23日修订）（8）对外合作开采陆上石油资源条例（1993年10月7日发布，2001年9月23日修订）,第二节 国际投资法概述,3、我国外资法体系的特点（1）中央与地方、一般与特殊多层次立法体系法律与法规、一般法与特殊法（2）双轨制立法模式国内企业、外商投资企业的不同立法（3）“企业本位”立法模式按企业形式分别立法：合资经营、合作经营、独资经营,第二节 国际投资法概述,4、我国外资法体系的重构问题（1）关于调整中国外资法体系的方式制定外国投资法，取代现行的3部外商投资企业法；制定外国投资法只规定国家管理外资的基本制度，如外资准入、外资投向、外资待遇、外资保护、外资优惠、投资争议的解决；统一内、外资法,第二节 国际投资法概述,（2）市场经济条件下中国外资法体系的重构目标和内容重构目标实现外资法体系内部的统一和协调；实现外资法体系与社会主义市场经济法律体系的协调；实现外资法体系与国际通行规则的协调。,第二节 国际投资法概述,内容 宪法；外国投资法；与外国投资法协调统一的专门性外资单行法规、规章；涉及外资的统一经济法和民商法；国际投资条约,第二节 国际投资法概述,国际投资法的体系国内法规范：资本输入国法制 资本输出国法制国际法规范：国际条约 国际习惯 国际软法,第二节 国际投资法概述,三、国际投资法的功能（一）保护跨国投资的功能 1、公正待遇：2、政治风险的保证：3、企业自主权的保障 4、为争端解决提供便利,第二节 国际投资法概述,（二）鼓励跨国投资的功能税收优惠、财政优惠、行政优惠（三）管制跨国投资的功能外资准入的审批外资营运的要求对外资的管理监督,第二节 国际投资法概述,四、国际投资法的发展（一）投资自由化立法 从20世纪80年代后期开始，东道国开始放松对外资的管制，外资自由化趋势日渐明显。这一趋势在各国国内立法、国际投资条约中都开始有所体现：例如，投资含义的扩大化，更多的投资保护要求 国民待遇和最惠国待遇从营运阶段延伸适用于准入阶段 禁止使用的投资管制措施（即对外资施加的业绩要求）范围不断扩大,第二节 国际投资法概述,（二）投资立法的多边化1948年国际贸易组织宪章（哈瓦那宪章）中就纳入了具有国际投资法典性质的内容。国际商会、OECD、联合国、世界银行和国际货币基金组织（IMF）等国际组织都为此做出了努力。尤其是OECD，它一直希望推动国际投资立法的多边化，促进投资立法的自由化。多边投资协议（MAI）是其一直希望达成的成果。,第二节 国际投资法概述,（三）投资立法的综合化投资与社会议题、经济议题的联接（外部、内部联接）投资与贸易、知识产权环境保护、劳工标准、公共健康安全,第二节 国际投资法概述,投资、贸易立法的联结（issue linkage）20世纪90年代，自由贸易协定（FTA）激增，人称“第三波区域主义”。这些协定中几乎都增加了投资条款。2009、8中华人民共和国政府与东南亚国家联盟成员国政府全面经济合作框架协议投资协议WTO中也签订了与贸易有关的投资措施协定（TRIMS）、服务贸易总协定（GATS）,第二节 国际投资法概述,（四）投资规则的复杂化与细致化 例如，定义的明确 对投资和投资者的待遇分别做出规定 有关公正与公平待遇、征收问题的规则日益详细 有关的例外规定、脚注、附件增多 投资争端解决机制的规定更详尽,第二节 国际投资法概述,（五）投资保护的增强 投资范围的扩大外资待遇的增加、增强（地方政府的措施也适用）条约适用于其生效之前的投资多元的争端解决方法,第二节 国际投资法概述,（六）逐渐平衡东道国的国家利益与投资者的个人利益在20世纪90年代之前，投资条约偏重保护投资者的利益。20世纪90年代，美国、加拿大多次被投资者以间接征收、违反公平与公正待遇推上仲裁庭。它们也开始认识到了平衡东道国利益和投资者个人利益的必要性。,第二节 国际投资法概述,五、国际投资法的基本原则（一）国家经济主权原则1.经济主权原则的提出和确立1952年12月，联合国大会第7届会议通过了第626()号决议，即关于自由开发自然财富和自然资源的权利的决议，开始把自然资源问题与国家主权问题联系起来，明文规定：“各国人民自由地利用和开发其自然财富和自然资源的权利，乃是他们的主权所固有的一项内容”。,第二节 国际投资法概述,1962年12月在联合国大会第17届会议上通过了第1803号决议，即关于自然资源永久主权的宣言，正式确立了各国对本国境内的自然资源享有永久主权的基本原则。这是发展中国家维护本国经济主权、争取经济独立的重大成果。,第二节 国际投资法概述,1974年联合国大会相继通过了建立国际经济新秩序宣言、建立国际经济新秩序行动纲领和各国经济权利和义务宪章。从作为调整全球国际经济关系的“根本大法”(宪章)的高度上，以更加鲜明的文字，不但再次确认和强调了各国对本国境内的全部自然资源享有完整和永久的主权，而且确认和强调各国对本国境内的一切经济活动也享有完整的和永久的主权。,第二节 国际投资法概述,（徐泉）狭义的：国家对其自然资源的永久主权；广义的：是指国家在国际经济活动中，有权选择国家经济制度，参与、协调国际经济秩序等重大经济问题上的最高独立决策权。经济主权作为国家主权在经济领域的表现，也具有对内最高属性和对外独立性。,第二节 国际投资法概述,2.经济主权原则的主要内容及其发展（1）经济事务的独立自主权利各国对本国内部以及本国的涉外的一切经济事务，享有完全、充分的独立自主权利，不受任何外来干涉 宪章第1条：每个国家都享有独立自主和不容剥夺的权利，可以根据本国人民的意愿，不仅选择本国的政治、社会和文化制度，而且选择本国的经济制度，不受任何形式的外来干涉、压制和威胁。,第二节 国际投资法概述,（2）自然资源永久主权永久主权宣言明确规定:“承认各国享有根据本国国家利益自由处置本国自然财富和自然资源的不可剥夺的权利，并且尊重各国的经济独立”。,第二节 国际投资法概述,1970年联合国大会第25届会议以及1972年联合国大会第27届会议先后通过第2692(XXV)号和第3016(XXVII)号决议，将各国对本国自然资源享有的永久主权，从陆上资源进一步扩展到该国邻接海域以及大陆架上覆水域的资源。,第二节 国际投资法概述,宪章第2条：一、每个国家对本国的全部财富、自然资源以及全部经济活动，都享有并且可以自由行使完整的、永久的主权，其中包括占有、使用及处置的权利。,第二节 国际投资法概述,（3）各国对境内的外国投资以及跨国公司的活动享有管理监督权 宪章第2条规定：各国有权根据本国的法律和条例，对境内的外国资本实行管辖和管理；有权对境内跨国公司的经营活动加以管理监督，有权采取各种措施，以确保跨国公司的经营活动切实遵守本国的法律、条例和规章制度，符合本国的经济政策和社会政策。,第二节 国际投资法概述,（4）各国对境内的外国资产有权收归国有或征用 宪章第2条 每个国家都享有以下权利：（）把外国资产收归国有、征用或转移其所有权。在这种场合，采取上述措施的国家，应当考虑本国的有关法律、条例以及本国认为有关的一切情况，给予适当的赔偿。赔偿问题引起争执时，应当根据采取国有化措施国家的国内法，由该国法院进行审理。但各有关国家经过自由协商，一致同意在各国主权平等的基础上，按照自由选择解决途径的原则，采用其他和平解决办法的，不在此限。,第二节 国际投资法概述,德拉果主义；Drago Doctrine,国家不得以替本国国民索债而向外国使用武力的主张。阿根廷外交部长德拉果针对1902年英、德、意三国舰队为国民索债和求偿而联合封锁并炮击委内瑞拉港口事件，于同年12月在给美国国务院的照会中正式提出。照会指出：公债不能产生武装干涉的权力，更不能产生欧洲强国占据任何美洲国家领土的权力，理由是：外国债权人借款时考虑举债国有关情况，据以决定借款条件，并知晓其中包含的风险；国家虽有义务偿付公债，但有权选择偿还的时期和方式，不容被强迫偿付。,第二节 国际投资法概述,（5）国际经济决策的平等参与和决策权宪章第