《不可抗力与》PPT课件.ppt

1,第九章不可抗力与仲裁,2,不可抗力事件,一、概念：不可抗力是指合同签订后，不是由于当事人一方的过失或故意，发生了签约时不能预见，对其发生和后果不能避免，并且不能克服的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同。,3,不可抗力的必备要素：1，意外事故必须发生在签约后；2，不是当事人的过失或疏忽而导致的；3，签约时双方不能预见、无法预防的事故；4，事故发生在合同的有效期内。5、事故的发生和后果无法避免和克服。,4,免责条款：免除不履行合同的责任；免除延迟履行合同的责任。也是一项法律原则各国法律对此有不同的规定：英美法：“合同落空”。大陆法：“情势变迁”或“契约失效”。,5,合同落空,“合同落空”是英美法的术语，指合同签订后由于双方不能控制的情况，使合同丧失了订立时的基础，双方得以免除合同义务。中国民法通则:双方合同显失公平的，得请法院或仲裁机构予以撤销。此规定与“合同落空”有相似之处。,5,6,二、引起不可抗力事件的原因,自然原因：（理解比较一致）洪水、暴风，干旱、暴风雪、地震等 人类无法控制的自然界力量的灾害；社会原因：（存在较大分歧）战争、罢工、政府禁止有关商品进出口 等社会原因引起的灾害。,6,7,注意：对于不可抗力事件的认定必须慎重，必须与诸如商品价格波动、汇率变化等正常的贸易风险严格区别开来。各国法律都允许当事人在合同中订立不可抗力条款时自行商定不可抗力的范围。,8,三、合同中不可抗力事件的范围 合同中确定范围的具体方法：1，概括规定 在合同中不具体规定不可抗力事件的范围，只作概括的规定。如：If the fulfillment of the contract is prevented due to force majeure，the Seller shall not be liableHowever，the Seller shall notify the buyer by cable and furnish the sufficient certificate attesting such event or events.,9,2具体规定 合同中通过列举明确规定不可抗力事件，凡在合同中没有订明的，均不能作为不可抗力事件。例如：If the shipment of the contracted goods is delayed by reason of war，flood，fire，earthquake，heavy snow and storm，the seller can delay to fulfill，or revoke par the whole contract,10,3综合规定 采用概括和列举综合并用的方式,11,四、援引不可抗力条款应注意事项,1 不可抗力事故后应迅速通知对方。2 必须有出证机构出具证明。我国是中国国际贸易促进委员会出证。3 被通知方应及时答复，不能拖延。4 防止对方任意扩大或缩小不可抗力。,11,12,五、案例分析与讨论1，2003年中国的“非典”事件是否为不可抗力事件？企业能以此为自己免责吗？2002年11月15日，张先生与南京某饮食公司签订了承包合同，约定从2003年起，由张先生承包该公司的一家大酒店，合同期为年，年承包费为万元。2003年4月张先生以非典的爆发和流行属不可抗力为由起诉请求解除承包合同，免除违约责任。,13,分析：就迄今的医学而言，非典疫情的出现属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，但这是就非典的本质特性而言，它是不可抗力。就具体到某一合同，必须以不可抗力事件的必要条件来具体分析。,14,2，2007年无锡夏天发生的“臭水”事件，无锡市政府能以不可抗力事件为自己免责？,15,3，2009年2月26日佳士得拍卖会上，圆明园文物兔首、鼠首分别以1400万欧元被神秘买家拍下。同一天中国国家文物局发出：关于审核佳士得拍卖行申报进出境的文物相关事宜的通知要求各部门认真审核佳士得公司的文物进出口。随后厦门商人蔡铭超表示，他是兽首的买家，但不能付款。请问蔡铭超能否以文物局的通知为由不履行付款？,16,4，2002年夏天的一个晚上，李先生正在无锡老体育场的溜冰场上高速溜冰，突然溜冰场停电，李先生率成重伤。事后查明是由于台风袭击无锡，导致溜冰场线路短路而跳闸停电。请问溜冰场能否以台风是不可抗力为由拒绝承担李先生的医药费用。,17,解决争议的方法,1、双方当事人友好协商;2、通过第三者调解（conciliation）;3、提交仲裁机构仲裁（arbitration）;4、司法诉讼（litigation）;贸易纠纷中,仲裁是最被广泛采用的一种方式。,18,仲裁（arbitration),一、仲裁概念 仲裁是指贸易双方自行达成协议，愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构进行裁决。仲裁是双方自愿的选择，因而裁决结果对双方有约束力，有义务执行裁行。,18,19,二、仲裁的特点：自愿性：争议是否提交仲裁、仲裁庭的产生、仲裁适用的法律，都是当事人自愿的，由当事人协商确定，故仲裁能充分体现当事人意思自治的原则。专业性：争议常涉及复杂的法律和技术性问题，仲裁员一般是各行的专家，这样就保证了仲裁的专业权威性。,20,保密性：仲裁以不公开审理为原则。不会影响双方的商业贸易活动；双方容易通过调解解决纠纷。快捷性：仲裁程序简便，时且审理的期限短。经济性：仲裁是一裁终局，仲裁程序灵活简便，相对于诉讼，仲裁费用较低。,21,独立性：仲裁法：仲裁独立进行，不受任何机关、团体和个人干涉。新仲裁制度所确立的仲裁机制，确保了仲裁的独立性。公正性：仲裁制度实行协议管辖，没有管辖权。仲裁依靠信誉，不依靠强制权。要不要仲裁，以及在哪个仲裁机构仲裁，完全由当事人自主选择。,22,三、仲裁类型（一）机构仲裁和临时仲裁机构仲裁是指根据仲裁协议，将纠纷提交给约定的某一常设仲裁机构所进行的仲裁。国际商事仲裁绝大部分采用机构仲裁。临时仲裁是指根据仲裁协议，将纠纷提交给由双方选择的仲裁员临时组成的仲裁庭所进行的仲裁。案件审理完毕自行解散。,23,（二）依法仲裁和友好仲裁 依法仲裁：指仲裁庭依据法律规定对纠纷进行裁决。友好仲裁，亦称友谊仲裁 指仲裁庭以公平标准作出对当事人有约束力的裁决。,24,四、仲裁协议 仲裁协议含义：双方表示愿意将他们之间已经发生和可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面协议。仲裁协议的形式-必须采用书面形式 合同中的仲裁条款、事后签订的仲裁协议、双方来往函电。具有同等的法律效力,25,仲裁协议的独立性、关联性 仲裁条款应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的条款；仲裁协议也应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的一个部分；合同的变更、解除、终止、失效等，均不影响仲裁条款或仲裁协议的效力。注意：仲裁条款本身能否变更？,26,仲裁协议与合同的关联性仲裁效力是以合同履行中出现争议为前提。仲裁协议作用：1、表明双方发生争议时自愿提交仲裁。2、仲裁机构取得对争议的管辖权。3、排除法院对于争议案件的管辖权。各国法律都规定法院不受理有仲裁协议的争议案件，包括不受理当事人对仲裁裁决的上诉。,27,仲裁协议的内容：包括仲裁地点、仲裁机构、仲裁程序、仲裁裁决的效力及仲裁费用的负担等。仲裁地点是最为重要的一个问题。仲裁地点与仲裁适用的程序和实体法密切相关。通常均适用于仲裁所在地国家的仲裁法和实体法。我国常采用仲裁地点的方法：力争规定在我国仲裁。有时规定在被诉方所在国仲裁。规定在双方同意的第三国仲裁。,28,仲裁协议是否有效的确认：1，双方当事人的资格条件；2，双方自愿达成，不存在欺诈、威胁；3，仲裁协议不违反社会公共利益；4，仲裁约定的争议具有可仲裁性；5，仲裁协议明确的仲裁事项、仲裁机构；6，仲裁协议的法定形式：书面形式；7，当事人表达仲裁意愿不是由他人转达。,29,四、仲裁范围 中国仲裁法：平等主体的公民法人和组织之间发生的纠纷，可以仲裁。不能仲裁的纠纷：（1）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷。（2）由行政机关处理的行政争议。（3）农业经济内部的农业承包合同纠纷。（4）劳动争议。,30,五、仲裁程序第一步：仲裁申请-递交申请书 各国法律对申请书的规定不一致。中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规定规定：当事人一方申请仲裁时，应向该委员会提交包括下列内容的签名申请书：1、申诉人和被诉人的名称、地址。2、申诉人所依据的仲裁协议。3、申诉人的要求及所据的事实和证据。,31,第二步：组成仲裁庭1，仲裁通知仲裁机构向被诉人发出仲裁通知：仲裁申请书及附件、仲裁规则、仲裁员名册仲裁费用表。2，被诉人答辩 被诉人向仲裁机构提供：指定仲裁员、答辩书、有关证明、反请求书和预交仲裁费。,32,3，我国仲裁规则：申诉人和被申诉人各自指定一名仲裁员，并由仲裁委员会主席指定一名仲裁员为首仲裁员，共同组成仲裁庭审理案件；双方可共同指定或委托仲裁委员会指定一名仲裁员为独任仲裁员单独审理案件。双方同意将争议提交仲裁委员会仲裁的，均视为同意按我国仲裁规则进行仲裁。,33,第三步：案件审理 审理案件的形式：一、是不开庭审理 这种审理一般是经当事人申请，或由仲裁庭征得双方当事人同意，只依据书面文件进行审理并做出裁决；二、是开庭审理 这种审理按照仲裁规则的规定，采取不公开审理，如果双立事人要求公开进行审理时，由仲裁庭做出决定。,34,开庭审理程序：开庭：第一次开庭前30天通知双方当事人。2.调解：经仲裁庭调解达成和解的，双方当事人 应签订书面和解协议，仲裁庭据此结案。3.收集、审定证据4.采取保全措施 仲裁程序开始至作出裁决前对争议的标的或有关的当事人的财产采取临时性的强制措施。,35,第四步：仲裁裁决 裁决是仲裁程序的最后一个环节。裁决作出后，审理案件的程序即告终结，因而这种裁决被称为最终裁决。中间裁决：对审理清楚的争议所做的暂时性裁决；部分裁决：仲裁庭对整个争议中的一些问题已经审理清楚，而先行作出的部分终局性裁决。这种裁决是最终裁决的组成部分。,36,裁决期限：我国仲裁法：在组庭后九个月内以书面形式作出仲裁裁决，裁决书作出日即为仲裁裁决生效的日期。普通程序的涉外案件：6个月内做出裁决书简易程序的案件：3个月内做出裁决书；国内仲裁案件：4个月内做出裁决书。,37,六、仲裁裁决的承认与执行 仲裁裁决应由当事人自行执行。仲裁机构自身不具有强制执法的能力。自愿履行：当事人应当依照仲裁裁决书写明的期限自动履行仲裁裁决；仲裁裁决书未写明履行期限的，应当立即履行。强制执行：一方当事人不履行裁决仲裁的，另一方可向法院申请强制执行。,38,对国内仲裁裁决的执行中国合同法规定：当事人应当履行仲裁裁决，拒不履行，可以请求人民法院执行。对外国仲裁裁决的执行纽约公约 为解决承认和执行外国仲裁裁决的问题，1958年6月联合国通过纽约公约：各缔约国必须承认和执行外国的仲裁裁决。,39,我国于1987年4月加入该公约，我国加入时作了两项保留：“互惠保留”“商事保留”,40,七、世界上著名的国际商事仲裁机构美国仲裁协会 美国仲裁协会成立于1926年,是一个非盈利性的为公众服务的机构。目的：在法律范围内 通过仲裁,、调解,、协商、民主选择等方式解决商事争议。特点：受案量世界第一 其中劳动争议等美国国内案件占绝大部分。仲裁规则多 适用于不同类型的纠纷,41,受案范围很广范 从国际经贸纠纷,到劳动争议,消费者争议,证券纠纷,无所不包。当事人可在名册之外指定仲裁员。一般案件只有一名仲裁员 复杂案件由三名仲裁员组成仲裁庭。,42,伦敦国际仲裁院 它是世界上最古老的仲裁机构,成立于1892年。1986年起,伦敦国际仲裁院改组成为有限责任公司,其董事会管理其活动。伦敦国际仲裁院设在伦敦,在仲裁案件中其主要作用是指定仲裁员和对案件进行一些辅助性的管理。它也设有仲裁员名册,仲裁员的成分多种多样,可以适应各种类型案件的需要。,43,中国国际经济贸易仲裁委员会中国国际贸易促进委员会于1956年4月 设立对外贸易仲裁委员会。1980年改为对外经济贸易仲裁委员会1988年改为中国国际经济贸易仲裁委员会2000年10月同时启用中国国际商会仲裁院,44,中国国际贸易仲裁委员会已成为世界主要仲裁机构 国际争议受案量方面一直排在世界前列；受理案件的争议金额也有大副增长；仲裁规则与世界接轨。仲裁裁决执行率高 香港的执行率达到了99，世界上140多个国家得到承认和执行 同时受理纯国内的具备仲裁性的纠纷 2000年仲裁规则将受案范围调整为国际的、涉外的和国内仲裁案件。,45,案例,中国技术进出口公司VS瑞士工业资源公司 被告以欺骗的手段诱使原告与其签订了一份钢材买卖合同，并在合同中列入了一个仲裁条款。事后被告通过伪造的议付单证骗得了原告的钢材货款。原告了解真相后向上海市中级人民法院起诉 问：法院能否受理？,46,中国A公司 VS X国B公司 1988年8月，A与B在中国签订了一份合同，其仲裁条款中规定：凡与本合同有关的任何纠纷，提请中国国际贸易促进委员会对外贸易仲裁委员会或者双方同意的第三国仲裁结构予以仲裁。后来，双方发生了严重的合同纠纷。A于1989年向中国国际经济贸易仲裁委员会提请仲裁，获得受理。,47,但B辩称：该仲裁委员会没有管辖权，理由：第一，其名称与约定的名称不符，因此它不是合同中规定的机构；第二，合同中还规定“或双方同意的第三国仲裁结构予以仲裁”，B愿意到Y国的仲裁机构仲裁。问：中国国际经济贸易仲裁委员会对此案有无管辖权？,