原始社会的犯罪与习俗.ppt
原始社会的犯罪与习俗,马林诺夫斯基,一、关于作者,一、传奇人生,马林诺夫斯基于1884年4月7日生于波兰，自幼在知识分子气氛中熏陶。他的父亲是杰出的语言学家和研究哲学的教授。1902年他18岁时进入大学读物理学和数学，并对哲学产生了浓厚的兴趣。1908年他以全奥最优成绩获得物理学和数学博士。1910年，马林诺夫斯基进入英国的伦敦经济学院，加入了社会学和人类学的行列。1915年5月至1916年5月和1917年10月到1918年10月，马林诺夫斯基到特罗布里恩岛（Trobriands）进行考察，开始了漫长的人类学之旅途。他首次使用土著语言进行田野工作。三次调查花去了他两年半的时间。在这段经历和所获得的资料的基础上，他完成了一系列著作，同时，他确立现代人类学的田野工作规范的依据。1920和1921年两个夏天，他开始在伦敦经济学院讲学。后来他先后在伦敦大学，哈佛大学和耶鲁大学任教。1934年，他又领一大批同时代优秀的人类学家到非洲大陆对非洲的部落社会进行田野工作。1942年5月16日，他因心脏病突发逝世。他主要留下的学术遗产主要是：他的田野工作方法，他的研讨班教学法，他与布朗同创的功能学派，他的文化功能论。,二、马林诺夫斯基与中国,1927年，在LUC授课，吸引吴文藻参与。1935年，受洛克菲勒基金会资助以及吴文藻的邀请，来燕京大学社会学系讲学，当时的助手就是林耀华。1936年，费孝通留学LUC，师从马林诺夫斯基。1939年，江村经济出版，马林诺夫斯基作序，赞扬费与吴的燕京学派为中国的社会学系，同时对中国的抗日战争表示同情。,三、著作,1913年：澳大利亚土著家庭（The Family among the Australia Aborgines）1915年：The Trobriand Islands 1922年：西太平洋的航海者（Argonauts of the Western Pacific）1926年：原始社会的犯罪与习俗（Crime and custom in savage society）1927年：两性社会学:母系社会与父系社会底比较（Sex and repression in savage society）1929年：The sexual life of savages in North-western Melanesia:an ethnographic account of courtship,marria 1935年：Coral gardens and their magic.1944年：Freedom and civilization 1944年：文化论（A Scientific Theory of Culture）1945年：The Dynamics of Culture Change 1948年：巫术、科学与宗教（Magic,Science,and Religion）1967年：A Diary In the Strict Sense of the Term,二、研究背景,1、关于之前法律的定义,法学家派：透过一个政治的、军事的、教会或其他的权威，意即严格意义下的法律机关，如法院、警察，对违反规则的行为采取制裁。所有没有制裁机构的社会都被认定为没有法律的社会，只有社会规范如风俗、民风、道德等自然法：西方政治思想史中用自然法解释社会政治现象或理想的政治哲学理论。自然法一般指人类所共有的权利或正义体系，它先于国家而存在，是社会得以维系的人类正当行为的原则。国家立法机关制定的成文法及国家权力应是自然法的体现和实现自然法的保障。,2、对于原始社会法的描述,梅因的古代法1、从身份到契约身份即是一种附庸制契约即相互出让一部分权利，分担义务2、原始社会没有法律氏族一体化，群体情感的维系（初民奴隶般、不知不觉地、自然地服从着部落的规则和戒律，从没有试图从中摆脱出来）原始社会没有民法（群婚、共产共享），研究领域主要集中在刑法，即惩罚。3、酋长是暴君,3、关于原始社会的两种描述,游记：以“优越者”的身份以及猎奇的眼光看待原始社会，认为原始人是野蛮的、未开化的。原始社会的各种怪异习俗、离奇的迷信和叛逆性行为如性放纵、杀婴、猎头、产翁制、吃人肉等等超出了他们理解的范围。假想：洛克为代表者，认为原始社会是人类社会的黄金时期。没有阶级、没有强权、没有财富不均，人权绝对的自由。,4、文化功能主义,在西太平洋的航海者一书中，马林诺夫斯基提出文化功能主义的观点，并描述了著名的“库拉圈”现象。人类的本性和欲望在任何一种文化中都是相同的。人类社会中的一切文化都是为满足个人需要服务的。文化的功能就在于满足社会成员基本欲求和需要。功能主义试图从人、主体方面来说明文化，从文化功用、意义，价值方面来理解文化，把文化归结为人，人的需要，强调文化的主 体性。在此意义上，它是同历史特殊论的文化决定论是相对立的。,5、库拉圈,美拉尼西亚人的跨岛群交易圈同时以顺时钟和逆时钟方向进行两种物品的交换，可是这两种物品却不具备实质上的功用，但土著却愿意冒著相当的风险进行这这种无限循环的交换。马林诺夫斯基认为这种交换过程倚赖于彼此间的信任，而这信任的原动力其实是为了其他民生物资的交换：由于各岛之间物资有限，彼此间依赖度颇深，库拉圈的交易过程得以建立彼此的相互信赖感，使其他顺带的交易成为可能之事。,三、内容,1、物权法,独木舟：一条独木舟属于一个家族中的某个分支共有，但通常把船长定为主人，他是船的合法拥有者。他负责安排捕鱼和独木舟的修缮等事情，其他人是船员，他们互相协作。所以，他们之间的关系更像股份公司的股东们之间的关系。维系他们的关系的基础是互惠，是“基于准确估量后的互换原则”（页15），“完全没有不履行义务而只享受特权的情况”。在渔猎过程中，存在一个明确的分工制度和严格的双向义务制度，责任感和对合作需要的认同是与自身利益、特权和利益的意识相伴而生。原始社会并不是没有私有财产的共产主义，在其生产系统后面隐藏着一套复杂的财产拥有制度。它与“社会主义”、“资本主义”的性质毫无瓜葛。,2、交易的礼仪,在交换制度中，人们必须遵守严格的礼节，向对方提供装载在特制的木制量具中的作为礼物的食品，并且按照既定的方式，排场礼仪性的行列，把食物展示出来。再也没有什么能比与食物和财富 的炫耀相伴而生的抱负和虚荣更能控制美拉尼西亚人的内心了，在与礼物和分配剩余物品的过程中，他们感受到了力量的表现和人格的提升。初民并不是盲从群体情感，在交易制度中，只要不损害声誉，不会损失预期所得的话，无论何时，土著居民都能设法逃避责任，因而约束的强制力并非多余。,3、婚姻法,母系社会的美拉尼西亚人，女子总是处于一个男子的特别监护下，要么是她的兄弟，要么是她的亲等最近的母系男性。对她负有监护义务的她的兄弟也就顺理成章地成为了她孩子的监护人。孩子们将他的母舅而不是他们的父亲视作合法的一家之主。由于婚姻是从夫居的，女子婚后要移居到丈夫的社区，孩子小时候在父亲的社区居住，成人后则搬到母舅的社区居住。每到收获季节，母舅需要从每块田园中分出最主要的一堆送给他的姐妹及姐妹的儿子们，这些农作物被堆放在圆锥形的仓房里供人参观，评价，而在运到姐妹居住的村寨，食物以同样的方式堆放在姐妹丈夫家的门口，人们将再次观赏。而丈夫们必须在每次收成的分配中，定期地献上相应的礼物作为回报。原始社会的婚姻所建立的不仅只是夫妻之间的纽带，它也是丈夫和他妻子的家庭，特别是和她的兄弟之间建立了一种长远的互惠关系。,4、外婚制及遗产法,外族通婚禁律是图腾制度、母权制和亲等划分制度的基石之一。氏族内所有女性皆被男子以姐妹相称，而照此身份禁止互相通婚。遗产法：由于孩子们的监护人都为母舅，母舅的财产以及声誉也都由他姐妹的孩子继承。这事实上促使孩子与他母舅的儿子之间的关系经常处于紧张状态，从而也打破了“氏族一体化”的神话。,5、宗教法,在特罗布里安德群岛上还不存在单纯的殡葬活动，没有一种不被认为是行为人对某些生存者的义务。寡妇在礼仪性的悲痛中，在宗教般的虔诚和恐惧中号啕大哭，更是因为她悲伤的强度直接影响着死者的兄弟和母系亲属的满意程度。在她丈夫去世三天后举行的首次大型正式财产分配仪式上，从她丈夫的男性亲属手中她将获得一份礼仪性的报酬，而且是一份丰富的报酬，以作为她在葬礼上悲痛洒泪的补偿；此后的礼仪性典礼中，她将得到更多的报酬以补偿她随后的悼念性服务。对初民而言，哀悼行为只是丈夫和妻子以及他们各自族系之间终生互惠锁链中的一个环节。,6、犯罪,犯罪：作者对什么样的行为即构成犯罪在文中并未言明，究其意图大概可以归纳为“如果一个行为造成任何形式的混乱无序，它就被当作一种犯罪行为”，或者可以理解为“使制度相互冲突的因素，破坏协调的因素”即可称之为犯罪。犯罪行为：1、触犯禁条：如乱伦 2、破坏现有制度,7、秩序重建,巫术：土著居民掌握了一套由符咒和在水中、药草上及石头上表演的典礼所组成的巫术体系，在准确实施时，就能完全胜任剔除氏族乱伦的恶果。自杀：有两种严重的自杀方式：1、从椰子树顶上跳下 2、吞食河豚胆的剧毒汁液。自杀有两种动机：1、总有一些原罪、犯罪或情感的冲动需要赎罪 2、对那些将他的过失曝光，当众侮辱并将他逼入无法忍受的境地的人的抗议。事实上，原始社会对犯罪据以惩罚的原则非常含混，执行惩罚的方式也是不确定的，更多的是为偶然性和个人情绪而非明确的制度机制所掌控。并没有任何可归类为“主持正义”的机构和形式。（许多的犯罪行为都将含糊过去，特别是首领等握有重权的人）,8、巫术,巫术是一种一成不变的依附于权利、财富和有影响的势力，是既得利益的维护者，也是法律和秩序的维护者。巫术最重要的形式是它是一种公共制度，主要作用是实施惩罚。一般而言，巫术作为一种真正的法律力量，用于执行部落法律规定，定能阻止暴力的使用和重建平衡。巫术也可以为个人服务。当对违法者仅仅是猜疑、怀疑或只是有搬弄是非的嫌疑时，首领也不能直接施以人身暴力，对他而言，适当的法律手段就是借助巫师的力量，并且要记住他只能从他私人的钱袋里支付巫师的相关报酬。,四、结论,1、结论,初民并不是单纯的集体主义者或个人主义者，而是介于这两者之间。与文明社会中的个人主义和追逐私利的目的相对立的“群体情感”、共同人格等全是人为的和无用的。任何社会，无论是原始的还是文明的，都不能凭空建立，或建立在人行病态发育的基础上。原始社会确实存在积极的、具有灵活性和有约束力的各种义务，它们相当于更为发达的文化中的民法。互惠、制度化的程度、公开性和抱负才是奠定原始法律约束机制的主要因素。,2、法律的定义,原始社会的法律是由建立在互赖基础上和互惠服务的同等安排的认同上的特定社会约束力机制所强制执行的，并将这些权利主张融入错综复杂的关系网络中才能得以实现。配合了必需的公共控制和批评的礼仪形式在绝大多数的交易中被完整地执行，从而更增强了它们的约束力。有一组有约束力的规则支配着部落生活的基本方面，它规范了亲属、氏族成员和部落成员之间的个人关系，明确了经济规模，规定了权利的行使和巫术的实施等，这些社区的规则就相当于我们所谓的民法。这些民法规则是由弹性的，执行时有一定的幅度，它们不仅处罚违反者，而且还奖励充分履行着。它们的说服力来自于土著居民对原因和结果的理性评估，而这种评估与诸如抱负、虚荣、自豪、公开自我炫耀的欲望等社会和个人的情感戚戚相关。,3、两种法律的比较,3、两种法律的比较,五、贡献,1、文化人类学,他的研究影响了马瑟牟斯的著作礼物，使交换理论成为日後社会学与人类学关注的焦点，并率先以实际例子反驳西格蒙德弗洛伊德的伊底帕斯情结。而这些震撼性的纪录也让当时的欧洲人重新思考文化的主客观点，学习以当地人的观点理解个别文化的价值，并重新思考自己的文化特性。马林诺夫斯基将发人类学归属于文化人类学的范畴，把法律视为一个社会现象，因而对法律的解释必须是在掌握了相关的社会文化脉络的基础上来进行的。马林诺夫斯基打破了西方文明中心论的神话以及以西方法律概念普适于非西方文化的各种文明和地区的殖民话语。,2、田野工作法,马林诺夫斯基在特罗布里恩岛上和居民一同生活，学习他们的语言，捕鱼，耕种并参与当地的巫术表演。正是通过这种实证的观察和调查的基础上，马林诺夫斯基推翻了前人类学家的结论。在他看来那些不经调查就下结论就是“道听途说的人类学”，总会面临“忽视原始法律阴暗面的危险”。他认为，法的一般原则依赖于通过实地调查得来的材料。他的田野工作法成为被后人争相效仿的典范。自马林诺夫斯基之后，几乎所有的人类学家都意识到要在自己的田野工作基础上撰写民族志、构建相关理论。而那些想进入人类学界的新手，必须到某个地方进行一年以上的田野工作，然后回到学校撰写博士学位论文，通过答辩获得学位，取得资格认证。,六、讨论,1、民风、风俗与法律,三者之中，民风是最弱的规则。民风之被遵守，纯因其驾轻就熟，进一步的理由并不必要。一旦违反民风，制裁往往很小，仅限于嘲笑。风俗具有公开表明的协议。违反风俗强国违反民风，其制裁包括公开斥责与劝告，一直到逐出流放于联合抵制。法律具有组织的强制力。法律具有四个重要特征：权威（特定的人或人群，负责审判或裁决）、普遍应有的意图（把裁判应用到所有未来类似的例子上）、权利与义务、制裁。马林诺夫斯基的原始法是否可以称得上法呢？,2、中国的法,中国的传统法律介于原始法律与现代法律之间。拥有一套法学理论、一个严谨的执法体系。在儒家文化的影响下，中国法律重家与族，而且礼法、礼律并称。中国的法律问题其实也就是传统法律与移植来的“西方法律”的对抗中产生的。如法治难以确立、情理法对抗法理情。给中国的法律定位？其实就是一个法学的本土化过程。,
