争议预防处理篇.ppt

货 物 的 检 验,进出口商品检验,商检的概念商检（Commodity Inspection）：指在国际货物买卖中，由公正的第三者或商品检验机构（如：国家出入境检验检疫局等），对卖方拟交付或已交付的货物的品质、规格、数量、重量、包装、卫生等项目所进行的检验、鉴定和管理工作。,进出口商品检验,商检的主要内容对卖方拟交付或已交付的货物的品质、规格、数量、重量、包装、卫生等项目所进行的检验，以确定合同的标的是否符合买卖合同的约定对装运技术条件或货物在装卸运输过程中发生的残损、短缺进行检验或鉴定，以明确事故的起因和责任的归属根据一国的法律或行政法规对某些进出口商品进行强制性检验或检疫,买方的检验权,进口商的一项权利接收货物与接受货物的区别许多法律均规定，除双方另有约定者外，买方有权对自己所购买的货物进行检验。如发现货物不符合合同约定，而且确属卖方责任者，买方有权采取要求卖方予以损害赔偿等补救措施，直至拒收货物,买方的检验权,英国货物买卖法34条：除非双方另有约定，当卖方向买方交付货物时，买方有权要求有合理的机会检验货物，以确定它们是否与合同规定的相符联合国公约38条：买方必须在按实际情况可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。如果合同涉及到货物运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行我国合同法第157条：卖方收到标的物时应当在约定的检验期内检验，没有约定检验期限的，应当及时检验,注意,买方对货物的检验权并不是表示对货物接受的前提条件，买方对收到的货物可以进行检验，也可以不进行检验，假如买方没有利用合理的机会对货物进行检验，就等于放弃了检验权，他也就丧失了拒收货物的权利,我方向西欧某国出口布匹一批，货到目的港后，买方因购销旺季，未对货物检验就将布匹投入批量生产。数月后，买方寄来几套不同款式的服装，声称用我方出口的布料制成的服装缩水严重，难以投入市场销售，因而向我方提出索赔。问：我方是否应该赔偿？,CASES,检验时间和地点（1/2）,出口国检验出口国产地（工厂）检验。(producing quality,weight or quantity as final)装运港、装运地检验。(以离岸品质、离岸重量为准 Shipping Quality,Weight or Quantity as final)进口国检验目的港或目的地检验。(到岸品质、到岸数量，Landed Quality and Landed Weight as final)最终目的地检验。(买方营业处所或用户所在地检验，buyer of users place quality,weight or quantity),检验时间和地点（2/2）,出口国检验、进口国复验出口国检验作为出口商交单议付的依据，进口国复验作为进口商索赔的依据。装运港（地）检验重量、目的港（地）检验品质“离岸重量、到岸品质”（Shipping Weight and Landed Quality）出口装运前预检验，进口国最终检验买方自行派出人员或委托检验机构人员在出口国装运前对货物进行预检验，买方或其指定人出具的检验证书作为信用证项下提交的单据之一。待货物运抵目的港或目的地后，买方再进行最终检验，以此检验结果作为索赔依据。,检验机构,国外的检验机构：公证行(Authentic Surveyor)、宣誓衡量人(Sworn Measurer)，也有的称之为实验室(Laboratory)。FGES美国粮谷检验署FDA美国食品药物管理局SGS瑞士日内瓦通用鉴定公司UL美国保险人实验室NKKK日本海事鉴定协会Loyds Surveyor英国劳埃德公证行,检验机构,中国的检验机构：中华人民共和国商品检验局(SACI)中国进出口商品检验总公司(CCIC)及分公司农业部动植物检疫局卫生部卫生检疫局(三检合一)国家出入境检验检疫局(1998)国家质量技术监督局中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局(2001),检验机构的分类,官方检验机构例如美国食品药物管理局(FDA)、美国动植物检疫署、美国粮谷检验署、日本通商省检验所等。半官方检验机构政府授权、某项商品检验或某一方面检验管理工作的民间机构。例如，美国担保人实验室(Underwriters Laboratory)这一半官方检验机构检验认证合格，并贴上该实验室的英文缩写标志“UL”，方可进入美国市场。非官方检验机构私人创办的、具有专业检验、鉴定技术能力的公证行或检验公司，如英国劳埃氏公证行(Lloyds Surveyor)、瑞士日内瓦通用鉴定公司(Societe Generale de Surveillance S.A.,SGS)等。,检验证书及其种类,检验证书（Certificate of Inspection）检验机构对进出口商品进行检验、鉴定后签发的书面证明文件。例如，常见的检验证书包括：品质检验证书(Inspection Certificate of Quality)数量检验证书(Inspection Certificate of Quantity)重量检验证书(Inspection Certificate of Weight)卫生检验证书(Inspection Certificate of Health),检验证书的作用,检验证书是证明卖方所交货物的品质、数量、包装以及卫生条件等方面是否符合合同规定的依据；检验证书是海关验关放行的依据；检验证书是卖方办理货款结算的依据；检验证书是办理索赔和理赔的依据。,检验标准,法律行政法规规定的强制性标准；与贸易有关国家所制定的强制执行的法规标准；按合同约定的检验标准或按样品检验 国际权威性标准；国际标准区域性标准化组织标准国际商品行业协会标准某国权威性标准,进出口合同中的检验条款,内容通常包括：检验时间和地点检验机构检验证书检验标准索赔及其时限等,“以装运港(地)(检验机构名称)签发的品质和重量检验证书作为信用证项下议付所提交单据的一部分。买方对于装运货物的任何索赔，须于货物到达目的港(地)后天内提出，并须提供经卖方同意的公证机构出具的公证报告。”,索 赔,违约责任,违约的性质决定违约方责任的承担违约责任继续履行/补救/赔偿损失对违约的性质的划分交易条件的主次/后果轻重英国违反要件/违反担保美国重大违约/轻微违约公约根本违反合同/轻微违反合同,索赔与理赔,索赔：受损害的一方为了维护自身权益，向违约方提出赔偿的行为理赔：违约方对受损害方的索赔要求进行处理,索赔依据,法律依据；当事人之间签订的合同。合同中未明确的，则以合同适用的法律或国际惯例作为解释依据。总之，索赔方提出的救济方法必须符合法律规定事实依据对违约事实的证明向出口方索赔的依据向承运人索赔的依据向保险公司索赔的依据,索赔期限,指受损害方向违约方提出索赔的期限。过了规定期限，受损害方就无权向违约方提出索赔约定期限当事人在合同中规定的索赔期限。期限的长短由买卖双方根据买卖货物的性质、运输、检验的繁简等具体情况通过磋商确定。法定期限合同所适用的法律所规定的索赔期公约 自买方实际收到货物之日起2年合同法自买方收到标的物之日起2年法定索赔期限只有在买卖合同中未规定索赔期时起作用，约定索赔期限的效力高于法定索赔期限,索赔金额,指受损害方向违约方索取损害赔偿的金额，由于在订约时对违约的情况难以预计，因此对违约的索赔金额也难以事先确定，所以在合同中只作一般的、笼统的规定确定损害赔偿金额的原则赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等赔偿金额应以违约方在订立合同时所能预料到的合理损失为限由于受损害一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失发生，就在赔偿金额中作相应的扣除,买卖合同中的索赔条款,索赔条款有两种规定方式异议与索赔条款(Discrepancy and Claim Clause)订立此条款的目的：针对卖方交货质量、数量或包装不符合合同规定罚金条款(Penalty Clause/Liquidated damage clause)订立此条款的目的：针对如卖方延期交货，买方拖延开证等情况。起到预防性作用(往往预先在合同中规定罚金的数额或罚金的百分率),示例,In case of any discrepancy in quality,claim should be filed by the Buyer within 30 days after the arrival of the goods at port of destination;while for quantity discrepancy,claim should be filed by the Buyer within 15 days after the arrival of the goods at port of destination.,不 可 抗 力,不可抗力(Force Majeure),是指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或推迟履行合同。因此，不可抗力是一项免责条款。英国：act of god英美法：“合同落空”大陆法：“情势变迁”,构成不可抗力的条件,事件是在有关合同订立以后发生的；不是由于合同当事人的故意、过失或疏忽；事件的发生及后果是当事人无法预见、无法避免、无法控制和不可克服的；造成不能履行或不能如期履行合同。自然灾害：水灾、旱灾、冰灾、雪灾、雷电、火灾、暴风雨、地震、海啸等；政治或社会原因：如政府颁布禁令、调整政策制度、罢工、暴动、骚乱、战争等,构成不可抗力的后果,解除合同(免除履行合同的责任)；推迟履行合同一方当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任,不可抗力的通知和证明,不可抗力发生后，不能按规定履约的一方当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并提供必要的证明文件，而且在通知中应提出处理的意见公约第79条：不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内仍未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害，应负赔偿责任合同法第118条：当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知另一方，以减轻可能给另一方造成的损失，并且应当在合理期间内提供证明,不可抗力条款的内容,不可抗力的性质与范围：概括式规定列举式规定综合式规定不可抗力事件的处理：解除合同；延期履行合同；规定处理方法不可抗力的通知和证明一般应及时通知，并由当地商会或法定公证机构出具，我国可以是贸促会。,不可抗力条款示例,The Seller shall not hold liable for non-delivery or delay in delivery of the entire lot or a portion of the goods hereunder by reason of natural disasters,war or other causes of Force Majeure,However,the Seller shall notify the Buyer as soon as possible and furnish the Buyer within 15 days by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade(CCPIT)attesting such event(s).,仲 裁,争议与仲裁,争议的解决途径友好协商(Friendly Negotiation)调解(Mediation)仲裁(Arbitration)诉讼(Litigation),仲裁与诉讼的区别,审理机构办案人员是否自愿是否具有终局性保密性裁决的执行仲裁的最大特点当事人意思自治,仲裁的形式,临时仲裁由争议双方当事人共同指定仲裁员自行组织成临时仲裁庭所进行的仲裁，案件审理完毕，仲裁庭自行解散机构仲裁向一个由双方当事人约定的常设仲裁机构提出申请，并按照这个仲裁机构的仲裁规则或双方选定的仲裁规则所进行的仲裁,仲裁协议及其形式,仲裁协议的作用对双方当事人约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议对仲裁机构赋予仲裁机构对争议案件的管辖权对法院排除法院对有关案件的管辖权仲裁协议的形式争议发生之前约定：合同中的仲裁条款（Arbitration Clause）争议发生之后约定：提交仲裁协议（Arbitration Agreement，Submission Agreement）按照中国法律：仲裁协议必须是书面的；双方必须具有签订仲裁协议的行为能力；形式和内容合法。,合同中的仲裁条款,仲裁地点仲裁机构仲裁程序仲裁裁决的效力仲裁费用负担,仲裁条款仲裁地点,在我国进出口合同中，关于仲裁地点有下列三种规定办法：多数合同规定在中国仲裁；有时规定在被申请人所在国仲裁；规定在双方同意的第三国仲裁。仲裁地点与仲裁所适用的程序法以及确定争议所适用的实体法有密切的关系,仲裁的机构,瑞典斯德哥尔摩仲裁院瑞士苏黎世商会仲裁院英国伦敦国际仲裁院香港国际仲裁中心中国国际经济贸易仲裁委员会(中国国际商会仲裁院),仲裁条款仲裁程序,例如：双方当事人通常可以约定适用中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则法律是否允许适用其他仲裁规则？,仲裁条款仲裁裁决的效力,当事人对仲裁裁决不服是否可以上诉法院？,仲裁条款仲裁费用负担,双方自行约定，一般规定由败诉方负担；也有的规定为由仲裁庭酌情决定。,仲裁裁决的承认和执行,仲裁裁决的承认仲裁裁决对执行关于承认和执行外国仲裁裁决的问题1958年巴黎公约我国加入该公约的两个“保留”外国仲裁机构的裁决，若需要我国法院承认和执行的，一方当事人可以直接向被执行人住所地或其财产所在地的中级人民法院申请,仲裁条款示例,All deputies arising out of the performance of,or relating to this contract,shall be settled through negotiation.In case no settlement can be reached through negotiation,the case shall then be submitted to the China International Economic and Trade Arbitration Commission for arbitration in accordance with its arbitral rules.The arbitration shall take place in Shanghai.The arbitral award is final and binding upon both parties.,