公司解散与清算.ppt

第九章 公司的解散与清算,第一节、公司的解散,一、公司解散概述 公司解散是指已成立的公司，因发生法律或公司章程规定的解散事由而停止其积极的业务活动，并开始处理未了结事务的法律行为。,二、公司解散的原因依据解散事由是否基于公司自愿，可以将其区分为自愿解散和强制解散。前者解散公司系公司的自己的意志的反映，而后者不是，又分为法定解散、命令解散和司法解散三种情形。（一）自愿解散自愿解散，是指基于公司自己决定而解散公司的情形。与强制解散相比，它体现的是公司意志，系公司自愿行为，而非法律或他人的强制，故属于一种公司行为。,1、自愿解散的原因（1）公司的营业期限届满（2）股东会决议（3）公司合并或分立（4）公司章程规定的其他解散事由的出现（5）百分之十股东请求解散情形（183条）2、效果既然属于解散的一种，自愿解散即告公司进入清算程序，虽然公司尚存续，但不得从事积极的营业活动，只能从事有关清算的活动。,（二）强制解散 是指非由公司自己的意志而解散公司的情形。依据强制解散的原因，可以将其区分为法定解散、命令解散和司法解散三种情形。1、法定解散法定解散，是指基于法律规定的解散事由的出现，而解散公司的情形。各国所规定的事由主要有：（1）股东不足法定人数。（2）公司资本不足法定最低限额。我国对此未作规定，股东人数和资本不足法定最低要求并不构成法定解散的事由。,2、命令解散命令解散，是指因公司违法而被主管机关撤销、吊销营业执照或责令关闭的情形。美国所规定的命令解散，均是基于公司违反公司法的事由，比如，公司在特许经营税或其他罚款到期后60日不予支付的，期限届满后60日内不向州务卿递交年度报告的，且命令解散机关仅为州务卿。我国有权作出命令解散决定的主管机关除登记机关外，还有其他行政机关以及行使行政权力的事业单位，如中国证监会，作出该命令的依据除公司法外，还有其他法律和行政法规。（1)撤销(2)吊销营业执照(3)责令关闭,广东证券被关闭广东证券在经营过程中存在挪用客户交易结算资金的行为，数额巨大，且一直未采取措施整改自救，不再具备持续经营能力，为严肃法纪，维护证券市场稳定，保护投资者和债权人合法权益，中国证监会对广东证券作出取消证券业务许可，并责令关闭的行政处罚。同时，中国证监会决定委托中国证券投资者保护基金公司自2005年11月4日收市后组织成立托管清算组，对其实施托管清算。,3、司法解散公司的司法解散包括两种情形，一是破产宣告二是法院基于利害关系人请求而判决解散公司。,三、公司解散的法律后果解散并不导致公司法人人格消灭，只是导致清算程序的发生。只有清算完成后，公司的法人人格才消灭。1、进入清算程序除因合并、分立而解散外，在其他解散的情形下，公司均需进行清算。通过清算，结束解散公司的既存法律关系，分配剩余财产，从而最终消灭其法人资格。2、公司仍存续，但应停止积极营业活动，限制公司权利能力。在清算期间，公司存续，但不得开展积极的经营活动，即其活动限于与清算有关事务。,第二节、公司清算,一、公司清算的概念公司清算是指终结解散的公司法律关系，消灭解散公司法人资格的程序。二、公司清算的种类 1、自行清算（1）公司章程规定（2）股东会决议（3）依法吊销执照、责令关闭或被撤销（4）股东申请,2、指定清算则是自行清算的补充，公司逾期不成立清算组进行清算的，利害关系人请求法院指定有关人员组成清算组进行清算。法院受理后，可依法指定清算人，组成清算组进行清算。3、破产清算,公司法司法解释二（2008年5月5日通过法释20086号）第七条公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。,三、清算人（一）概念清算人就是负责清算中公司清算事务的人。清算期间，公司虽存续，但董事会已丧失职权，由清算人取而代之，成为公司的清算机关。（二）选任清算人选任方式因公司和清算类型而异。无论通过何种方式选任，清算组应当自成立之日起10日内通知已知债权人，并于60日内在报纸上公告。1、有限责任公司在自行清算时，我国只是规定由股东组成清算组，而在特别清算时则由法院指定有关人员组成清算组。,公司法司法解释二第八条人民法院受理公司清算案件，应当及时指定有关人员组成清算组。清算组成员可以从下列人员或者机构中产生：（一）公司股东、董事、监事、高级管理人员；（二）依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；（三）依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。,2、股份有限公司我国股份有限公司选任自行清算的清算人则具有一定灵活性，即由董事或股东大会确定的人员组成清算组，而在特殊清算时则由法院指定有关人员组成清算组。如遇股份公司进行特别清算，清算中公司可能已有清算人，无需另行任命清算人。若无清算人，则由法院选任。即使已有清算人，法院认为必要的，亦可再选任清算人。（三）解任我国虽未明确规定清算人的解任事宜，普通清算时股东大会自应享有解任权，法院在特殊清算时亦然。如遇股份公司进行特别清算，若清算人未适当地执行清算事务，或有其他重大事由时，任何债权人、股东均可请求法院解任清算人，法院亦可依其职权解任清算人。,（四）职权职权范围作为清算中公司的机关，清算人在清算范围内的地位与公司董事相同。职权：（1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）通知、公告债权人；（3）处理与清算有关的公司未了结的业务；（4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（5）清理债权、债务；（6）处理公司清偿债务后的剩余财产；（7）代表公司参与民事诉讼活动。清算人可为此获得报酬，报酬数量自应由其选任者确定，且该报酬从公司财产中优先拨付。,（五）义务与责任1、义务清算人若为清算中公司的董事，自应承担有关董事的义务，即忠实义务和勤勉义务。2、责任清算人怠于行使其职责，或不适当行使职责，即构成解任事由。若因其故意或重大过失给公司或第三人造成损失，清算人应承担赔偿责任，各清算人负连带责任。,四、清算事务执行（一）债权申报知情是债权人申报债权的重要基础，清算组负有通知义务，对于已知债权人应自成立之日起10日内予以通知，对其他债权人则应在60日内在报纸上公告。债权人应在规定期限内申报债权，接到通知书的申报时限为其接到通知之日起30日内，未接到通知书者为自公告之日起45日内。（二）清算方案清算组接管公司财产，应进行清理，并在编制资产负债表和财产清单后，即应制作清算方案。该方案需要股东（大）会或法院确认，但并未要求将资产负债表等文件备置于公司，供股东和债权人阅览，日本则有该要求，并应向股东大会提交该文件，法院可依申请或职权，命令当事人提供该文件。,（三）清偿债务和分配剩余财产1、清偿顺序（1）清算费用；（2）职工的工资、社会保险费用和法定补偿金；（3）所欠税款；（4）公司债务。在清偿公司债务之前，不得向股东分配财产。若公司财产不足以清偿债务，即应中止清算，向法院申请宣告破产，此时采用资不抵债作为衡量是否破产的标准。2、剩余财产分配仍有剩余财产的，即可将其分配给公司股东。有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例进行分配。,五、清算终结（一）清算报告与簿册保存（二）注销登记及其效果,