[从业资格考试]建设法规3.ppt

第三章 工程招投标法律制度,南京工业大学,3.1 招标投标的概述 3.2 招标程序 3.3 工程投标 3.4 工程中标 3.5 法律责任,3.1 招标投标的概述,我国的招标投标法律、法规和规章主要包括：中华人民共和国合同法中华人民共和国招标投标法招标公告发布暂行办法（国家发展计划委员会令第4号）工程建设项目招标范围和规模标准规定（国家发展计划委员会令第3号）工程建设项目自行招标试行办法（国家发展计划委员会令第5号）工程建设项目施工招标投标办法（七部委令第30号）评标委员会和评标办法暂行规定（七部委令第12号）建筑业企业资质管理规定（建设部令第159号）招标投标违法行为记录公告暂行办法（发改法规20081531号）工程建设项目招标代理机构资格认定办法建设部令第154号。,3.1.1 相关概念,建设工程发包：是指建设工程的建设单位（或总承包单位）将建设工程任务（包括勘察、设计、施工等）的全部或一部分通过招标或其他方式，交付给具有从事相应建设活动的法定从业资格的单位完成，并按合同约定支付报酬的行为。建设工程承包：是指具有从事建设活动的法定从业资格的单位，通过投标或其他方式承揽建设工程任务，并签订合同，确定双方的权利与义务，按约定取得报酬的行为。依据中华人民共和国建筑法的规定，建设工程发包与承包有两种方式：招标投标和直接发包。,工程招标：是指招标人用招标文件将委托的工作内容和要求告之有意向参与竞争的投标人，让他们按规定条件提出实施计划和价格，然后通过评审、比较，选出信誉可靠、技术能力强、管理水平高、报价合理的可信赖单位（设计单位、监理单位、施工单位、供货单位）以合同形式委托其完成工程。工程投标：是指各投标人依据自身能力和管理水平，按照招标文件规定的统一要求递交投标文件，争取获得实施资格。建设工程直接发包：是发包方与承包方直接进行协商，以约定工程建设的价格、以约定工程建设的价格、工期和其他条件的交易方式。,3.1.2 工程建设招标范围、规模和招标方式,1、建设工程必须招标的范围（1）关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目：煤炭、石油、天然气；铁路、公路；邮政、通信；防洪、灌溉；道路、桥梁等（2）关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目：供水、供电；科技、教育；体育、旅游；卫生；商品住宅等（3）使用国有资金投资项目（4）国家融资项目（5）使用国际组织或者外国政府资金的项目,2、建设工程必须招标的规模标准按照工程建设项目招标范围和规模标准规定，必须招标范围内的各类工程建设项目，达到下列标准之一的，必须进行招标：（1）施工单项合同估算价在200万元以上的；（2）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元以上的；（3）勘察、设计、监理等服务的单项合同估算价在50万元以上的；（4）单项合同估算价低于前三项规定的标准，但项目总投资额在3000万元以上的。,3、可以不进行招标的建设工程项目（1）涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的；（2）属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的；（3）施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的；（4）施工企业自建自用的工程，且该施工企业资质等级符合工程要求的；（5）在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程，原中标人仍具备承包能力的；（6）法律、行政法规规定的其他情形。,4、招标方式（1）公开招标：是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标。工程建设项目施工招标投标办法规定，依法应当公开招标的建设工程项目有：（a)国务院发展计划部门确定的国家重点建设项目；（b）省、自治区、直辖市人民政府确定的地方重点建设项目；（c）全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的工程建设项目。（2）邀请招标：是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。（a）项目技术复杂或有特殊要求，只有少量几家潜在投标人可供选择；（b）受自然地域环境限制的；（c）涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾，适宜招标但不宜公开招标的；（d）拟公开招标的费用与项目的价值相比，不值得的；（e）法律、法规规定不宜公开招标的。,3.2 招标程序,招标投标法规定，招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。建设工程招标的基本程序主要包括：落实招标条件委托招标代理机构编制招标文件发布招标公告或投标邀请书资格审查开标评标中标签订合同,招标准备阶段,招标投标阶段,招标决标阶段,1、落实招标条件1、已落实建设资金2、已履行相关审批手续3、必要的准备工作已完成工程建设项目施工招标投标办法具体规定：招标人已经依法成立初步设计及概算应当履行审批手续的，已经批准招标范围、招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的，已经核准有相应资金或资金来源已经落实有招标所需的设计图纸及技术资料。,2、委托招标代理机构招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。按照招标投标法的规定，招标代理机构应当具备下列条件：有从事招标代理业务的营业场所和相应资金；有能够编制招标文件和组织评标的相应专业力量；有符合该法定条件、可以作为评标委员会成员人选的技术、经济等方面的专家库。,3、编制招标文件招标投标法规定，招标人应当根据招标项目的特点和需要编制招标文件。招标文件一般包括下列内容：投标邀请书投标人须知合同主要条款招标文件格式采用工程量清单招标的，应当提供工程量清单技术条款设计图纸评标标准和方法投标辅助材料,招标投标法还规定，招标文件不得要求或者表明特定的生产供应者以及含有倾向或者排斥潜在投标人的其他内容。招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的，应当在招标文件要求提交投标文件截止时间至少15日前，以书面形式通知所有招标文件收受人。招标人应当确定投标人编制投标文件所需要的合理时间；但是，依法必须进行招标的项目，自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止，最短不得少于20日。,4、发布招标公告或投标邀请书招投投标法规定：采用公开招标方式的应当发布招标公告。依法必须招标的项目，其招标公告必须通过国家指定的报刊、信息网络或其他媒介发布。招标公告内容一般包括：招标单位名称建设项目资金来源工程项目概况和本次招标工作范围的简要介绍购买资格预审文件的地点、时间和价格等。采用邀请招标方式的，应当发出投标邀请书，其内容与上述招标公告的要求一样。受到邀请的投标人不得少于3个，且都应具备承担招标项目的能力。,5、资格审查招标投标法规定，国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的，投标人应当具备规定的资格条件。工程建设施工招标与投标管理办法规定，投标单位应向招标单位提供以下材料：企业营业执照和资质证书企业简历自由资金情况全员职工人数（包括技术人员、技术工人数量级技术等级情况等）近三年承建的主要工程及其质量情况现有主要施工任务，包括在建的和尚未开工的工程一览表。,6、开标招标投标法规定，开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行；开标地点应当为招标文件中预先确定的地点。工程建设项目施工招标投标办法规定，投标文件有下列情形之一的，招标人不予受理：（1）逾期送达的或者未送达指定地点的；（2）未按招标文件要求密封的。,7、评标招标投标法规定，评标由招标人依法组建的评标委员会负责。依法必须进行招标的项目，其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为5人以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。与投标人有利害关系的人不得进入相关项目的评标委员会，已经进入的应当更换。评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。,工程建设项目施工招标投标办法规定，投标文件有下列情形之一的，由评标委员会初审后按废标处理：（1）无单位盖章并无法定代表人或法定代表人授权的代理人签字或盖章的；（2）未按规定的格式填写，内容不全或关键字迹模糊、无法辨认的；（3）投标人递交两份或多份内容不同的投标文件，或在一份投标文件中对同一招标项目报有两个或多个报价，且未声明哪一个有效，按招标文件规定提交备选投标方案的除外；（多方案报价）（4）投标人名称或组织结构与资格预审时不一致的；（5）未按招标文件要求提交投标保证金的；（6）联合体投标未附联合体各方共同投标协议的。,8、中标招标投标法规定，招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人。招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人。中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。,9、签订合同招标投标法规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再订立背离合同实质性内容的其他协议。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第21条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”,3.3 工程投标,3.3.1 投标文件的法定要求1、投标文件的内容要求招标投标法规定，投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。工程建设项目施工招标投标办法规定，投标文件一般包括下列内容：（1）投标函（2）投标报价（3）施工组织设计（4）商务和技术偏差表,2、投标文件的修改与撤回招标投标法规定，投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充、修改的内容为投标文件的组成部分。工程建设项目施工招标投标办法进一步规定，在提交投标文件截止时间后招标文件规定的投标有效期终止之前，投标人不得补充、修改、替代或者撤回其投标文件。投标人补充、修改、替代投标文件的，招标人不予接受；投标人撤回投标文件的，其投标保证金将被没收。,3、投标文件的送达与签收招标投标法规定，投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，将投标文件送达投标地点。在招标文件要求提交投标文件的截止时间后送达的投标文件，招标人应当拒收。工程建设项目施工招标投标办法规定，投标人少于3个的，招标人应当依法重新招标。重新招标后投标人仍少于3个的，属于必须审批的工程建设项目，报经原审批部门批准后可以不再进行招标；其他工程建设项目，招标人可自行决定不再进行招标。,4、投标有效期投标有效期是从投标人提交投标文件截止之日起计算，一般至中标通知书签发日期止。在此期限内，所有招标文件均保持有效。,3.3.2 投标保证金,1、概念：投标保证金是指投标人按照招标文件的要求向招标人出具的，以一定金额表示的投标责任担保。其实质是为了避免因投标人在投标有效期内随意撤回、撤销投标或中标后不能提交履约保证金和签署合同等行为而给招标人造成损失。2、形式和金额：投标保证金除现金外，可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。工程建设项目施工招标投标办法规定，投标保证金一般不得超过投标总价的2%，但最高不得超过80万元人民币。投标保证金有效期应当超出投标有效期30天。投标人应当按照招标文件要求的方式和金额，将投标保证金随投标文件提交给招标人。3、退还工程建设项目施工招标投标办法规定，招标人与中标人签订合同后5个工作日内，应当向未中标的投标人退还投标保证金。,案例1,某投标人投标时，在投标截止时间前递交了投标文件，但投标保证金递交时间晚于投标截止时间两分钟送达，招标人均进行了受理，同意其投标文件参与开标。其他投标人对此提出异议，认为招标人违背了相关规定。问题：1、招标人应怎么处理该份投标文件，投标保证金晚于投标截止时间两分钟送达，招标人是否可以接受？2、该投标人的投标文件是否有效，是否应为废标？,分析：,1、招标投标法第36条规定：“招标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前受理的所有投标文件，开标时都应当当众予以拆封、宣读。”本案中，该投标人的投标文件已经在投标截止时间前送达，招标人也进行了受理，故应依法在开标会议当众进行拆封、宣读。但是，工程建设项目施工招标投标办法第37条第3款规定，“投标人应当按照招标文件要求的方式和金额，将投标保证金随投标文件提交给招标人。”由于投标保证金晚于投标截止时间两分钟送达，招标人对其投标保证金不能受理。2、工程建设项目施工招标投标办法第38条第2款规定“在招标文件要求提交投标文件截止时间后送达的投标文件，为无效的投标文件，招标人应当拒收。”本案中，该投标人的投标文件时在招标文件要求提交投标文件的截止时间前送达的。因而是有效投标文件。但是，工程建设项目施工招标投标办法第37条第4款规定，“投标人不按招标文件要求提交投标保证金的，该投标文件将被拒绝，作废标处理。”第50条第2款也规定“投标文件有下列情形之一的，由评标委员会初审后按废标处理：（五）未按招标文件要求提交投标保证金的；”据此，该投标人的投标保证金晚于投标截止时间两分钟送达，属于不按照招标文件要求提交投标保证金的。因而，该投标文件应被拒绝，作废标处理。,3.3.3 禁止投标人实施不正当竞争行为的规定,1、投标人相互串通投标2、投标人与招标人串通投标3、投标人以行贿手段谋取中标4、投标人以低于成本的报价竞标5、投标人以他人名义投标或以其他方式弄虚作假骗取中标,3.3.4 联合体投标,招标投标法规定，两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。1、特点联合体由两个或者两个以上的投标人组成，参与投标是各方的自愿行为；联合体是一个临时性的组织，不具有法人资格；联合体各方以一个投标人的身份共同投标，中标后，招标人与联合体各方共同签订一个承包合同，联合体各方就中标项目向招标人承担连带责任；联合体各方签订共同投标协议后，不得再以自己名义单独投标，也不能组成新的联合体或参加其他联合体在同一项目中投标。,2、资格条件招标投标法规定，联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力；国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的，联合体各方均应当具备规定的相应资格条件。由同一专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。（就低不就高的原则）工程建设项目施工招标投标办法还规定，联合体参加资格预审并获通过的，其组成的任何变化都必须在提交投标文件截止之日前征得招标人的同意。,3、联合体协议招标投标法规定，联合体各方应当签订共同投标协议，明确约定各方拟承担的工作和责任，并将共同投标协议联通投标文件一并提交招标人。联合体投标未附联合体各方共同投标协议的，将由评标委员会初审后按废标处理。4、联合体投标保证金工程建设项目施工招标投标办法规定，联合体投标的，应当以联合体各方或者联合体中牵头人的名义提交投标保证金。以联合体中牵头人名义提交的投标保证金，对联合体各成员具有约束力。,案例2：,某建设工程招标公告中，对投标人资格条件要求为：本次招标的资质要求是主项资质为房屋建筑工程施工总承包二级及以上资质；有3个及以上同类工程业绩，并在人员、设备、资金等方面具有相应的施工能力；本次招标接受联合体投标。在招标公告发出后，一些建筑公司包括A、B两公司都想参加此次投标。A建筑公司具有房屋建筑工程施工总承包一级资质，且具有多个同类工程业绩；B建筑公司具有房屋建筑工程施工总承包二级资质，但同类工程业绩较少。但A建筑公司目前资金比较紧张，而B建筑公司则担心由于自己的业绩一般，在投标中会处于劣势。因此，两公司协商组成联合体进行投标。在评标过程中，该联合体的资质等级被确定为房屋建筑工程施工总承包二级；评标办法中将资质等级列为一项计算得分的项目。根据评标办法中的计算方法，该联合体得分略低于另外一家一级资质投标人，遗憾地失去了中标机会。该联合体不服，就资质等级问题提出异议，特别是A公司认为中标的那家公司在以往业绩和业内影响等均不如本公司。问题：（1）什么是联合体投标，A、B两公司组成的联合体双方的权利义务是什么？（2）法律对联合体投标的资格有何规定，联合体的资质等级如何确定？,分析：,（1）所谓联合体投标，是指两个以上法人或者其他组织组成非法人的联合体，以该联合体的名义即一个投标人的身份参加投标的组织方式。为此，A、B公司双方应当签订共同投标协议，明确约定各方拟承担的工作和责任，并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人。若A、B公司联合体中标，则双方应当共同与招标人签订合同，就中标项目向招标人承担连带责任。（2）招标投标法第31条规定：“联合体各方均应具备承担招标项目的相应能力；国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的，联合体各方均应具备规定的相应资格条件。由同一专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。”据此，A、B公司组成联合体，只能按照相同专业资质等级较低的单位即B公司的资质等级，确定为房屋建筑工程施工总承包二级资质。故此，按照该评标办法中的计算方法，其得分肯定作相应减少。,3.4 工程中标,3.4.1 确定中标人1、中标人的确定范围招标投标法规定，招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人。招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人。依法必须进行招标的项目，招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力提出不能履行合同，或者招标文件规定应当提交履约保证金而在规定的期限内未能提交的，招标人可以确定排名第二的中标候选人为中标人。,2、中标人的确定条件招标投标法规定，中标人的投标应当符合下列条件之一：（1）能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准；（2）能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低，但是投标价格低于成本的除外。,3、中标人的确定期限和中标候选人公示工程建设项目施工招标投标办法规定，评标委员会提出书面评标报告后，招标人一般应当在15日内确定中标人，但最迟应当在投标有效期结束日30个工作日前确定。各地应当建立中标候选人的公示制度。采用公开招标的，在中标通知书发出前，要将预中标人的情况在该工程项目招标公告发布的同一信息网络和建设工程交易中心予以公示，公示的时间最短应当不少于2个工作日。,3.4.2 报告招标投标情况,招标投标法规定，依法必须进行招标的项目，招标人应自确定中标人之日起15日内，向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告。书面报告至少应包括下列内容：招标范围；招标方式和发布招标公告的媒介；招标文件中投标人须知、技术条款、评标标准和方法、合同主要条款等内容；评标委员会的组成和评标报告；中标结果,3.4.3 履约保证金,招标文件要求中标人提交履约保证金或者其他形式履约担保的，中标人应当提交；拒绝提交的，视为放弃中标项目。招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。招标人不得擅自提高履约保证金，不得强制要求中标人垫付中标项目建设资金。,3.5 违反招标投标法的法律责任,P1591、招标人的责任2、投标人的责任3、其他相关人的责任,