建设工程索赔中应注意的问题探讨毕业论文.doc

东北财经大学网络教育本科毕业论文建设工程索赔中应注意的问题探讨江建集团的索赔案例分析作 者 学籍批次201003学习中心扬州层 次专升本专 业工程管理指导教师 内 容 摘 要 索赔是工程合同管理的关键环节之一，更是施工单位控制合同风险的重要手段；在工程建设施工中，索赔是经常发生的现象。由于施工现场条件、气候条件的变化，施工进度、物价的变化，以及合同条款、规范、标准文件和施工图纸的变更、差异、延误等因素的影响，使得工程承包中不可避免地出现索赔。本文是一篇案例型毕业论文。以江建集团为背景，通过案例的形式，描述施工索赔过程中的问题和现状，分析该企业通过增强索赔认识、提高索赔成功率的方法和措施，探索合理的索赔来维护公司的正当权益。论文分为两部分，第一部分是案例正文，阐述了江建集团以往对索赔认识的不足和茫然，给公司造成一定的压力和影响。后来在通过对索赔工作的重视和总结，索赔的成功率大幅提高，这不仅维护了公司的经济利益，同时还增加了可观的经济利润。第二部分是案例分析，运用管理学和法学的相关理论对索赔的重要性进行分析，并论述该公司增强索赔认识、提高索赔成功率应注意的问题和措施。 关键词： 建设工程 施工索赔 索赔意识 索赔策略 目 录一、案例正文1（一） 江建集团有限公司历程背景及简介1（二） 江建集团的索赔案例2（三） 江建集团施工索赔的措施及其效果4二、案例分析6（一） 施工单位加强施工索赔意识的重要性6（二） 施工单位在索赔中必须注意的问题7（三） 施工单位健全索赔管理的效果8（四） 结语9参考文献10建设工程索赔中应注意的问题探讨江建集团的索赔案例分析一、 案例正文随着中国经济的高速发展，中国建筑业呈现出良好的发展态势。然而，由于国情的原因，目前国内建筑市场存在着较多的不稳定因素和不完善管理机制，加上竞争激烈，种种的索赔纠纷频繁出现。此间，江建集团也历经一番洗礼。 （一）江苏省江建集团有限公司历程背景及简介 江建集团始建于1952年“江都县建筑工会”，2001年2月，经上级批准组建“江苏省江建集团有限公司”,具有房屋建筑工程施工承包特级施工资质，机电设备安装工程、建筑装修装饰、钢结构工程专业承包一级资质、兼具起重设备安装专业承包资质一级资质、高耸构筑工程专业承包三级资质。公司建立的质量管理体系、职业健康安全管理体系、环境管理体系均通过认证审核。公司注册资金2.223885亿元，各类专业技术人员1683人，一、二级建造师228人，员工6000余人。公司现有6个控股子公司，28个专业性或区域性分公司，3个工程处。作为扬州建筑业的领军企业，早在60-70年代江建人就走出家门，远至鄂西、宜昌“淘金”；80年代初，公司实行“两扩”战略，北上大庆、南下深圳参加大庆油城会战和特区建设，赢得了“班门雄师”和“建筑神兵”的美名；90年代初，江建集团在深圳首创第一个“鲁班奖”，结束了扬州地区无鲁班奖的历史。经过50多年的发展，已发展成综合性的建设集团企业。公司先后被授予“中国500篇首注释：作者:*，毕业于苏州大学律师专业，2005年进入建设工程领域，国家注册二级建造师。现就职于江苏省江建集团有限公司八分公司。撰写这篇论文的目的在于为施工单位在索赔方面提供一些借鉴和参考。为防止产生不必要的侵权纠纷；除本单位外,本文涉及的单位名称均做处理。家最大经营规模建筑业企业”、“江苏省建筑安装企业综合经济实力50强”、“全国建筑业全面质量管理金屋奖”等称号，(AAA)资信企业。1999年取得对外经营签约权。2003年公司通过质量/环境/职业健康一体化认证。近十年来，施工项目遍布于全国各地，并先后打入俄罗斯、新加坡、科威特、约旦、刚果（金）、阿联酋、香港、澳门等国家和地区的市场。在国内外承包了一大批有影响的“高、大、难、新”的工程，年完成施工产值50亿元，房屋建筑年竣工面积百万平方米以上。获国家鲁班奖9项，江苏省扬子杯奖10项，上海市白玉兰杯奖5项等国家级和省部级工程大奖近200项。江建集团发展的核心思想是：“优质扩张”。在立足主业的基础上，积极向房地产、市政、环保、资源、新型建材等领域发展，向集团化、多元化、品牌化、规模化的方向迈进。为海内外顾客提供优良的服务和优质的产品。（二）江建集团的索赔案例在业务不断扩大过程中，面对新市场、新问题，江建集团也不断遇到大量有关施工索赔的问题。由于索赔经验和方法的缺乏，在风险防范和正当维权时，去束手无策，不知所措。本来合理、合法的既得利益，却因不会或不当处理施工索赔，损失“真金白银”的存利润。案例：XX年X月X日，依据领取的中日合资XX重工股份公司38000的钢结构模数化厂房工程项目招标文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。并与中日合资XX重工股份公司签订了该工程项目的固定总价合同。合同工期为26个月。中日合资XX重工股份公司在江建集团进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求江建集团暂停施工一个月。江建集团亦口头答应。工程按合同规定期限验收时，中日合资XX重工股份公司发现工程质量有问题，要求返工。经过两个月，返工完毕。结算时中日合资XX重工股份公司认为江建集团迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。江建集团认为临时停工是中日合资XX重工股份公司要求的。江建集团为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在江建集团。中日合资XX重工股份公司则认为临时停工和不顺延工期是当时江建集团答应的。江建集团应履行承诺，承担违约责任。首先、大家可以清楚的看出，对于该合同采用固定总价合同是极其不妥当的。固定总价合同只能适用于施工条件明确、工程量能够较准确计算、工期较短、技术不太复杂、合同总价较低且风险不大的项目。显而易见该工程绝对不符合这些条件，故采用固定总价合同是非常不合适的。建设单位将所有风险都转嫁给我们江建集团，而我们对合同风险防范意识的薄弱，给合同索赔留下了隐患。搞不好就会造成我们单位严重亏损，无法继续施工，导致最终退场的可能。其次、根据中华人民共和国合同法和建设工程施工合同（示范文本）的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，因口头形式协议无法举证，只能以书面协议约定的内容为准。中日合资XX重工股份公司要求临时停工，江建集团亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式极为不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定为准。这里是由于对索赔证据意识的淡薄，没有采用法定形式要件签订书面变更合同，事后也未签订书面确认合同。导致合理、合法的合同索赔；丧失了依据。损失了公司的纯利润。索赔计算要有依据，不能凭空想象。要以实际完成工程量、签订的合同、双方协商文件、签证、会议纪要等为依据。俗话说：“打官司就是打证据”。不固定证据，去主张权利，败诉的可能性是可想而知的。在施工期间，中日合资XX重工股份公司因资金紧缺要求江建集团停工一个月，此时江建集团应享有索赔权。江建集团虽然未按规定程序及时提出索赔，丧失了索赔权，但是根据我国民法通则与合同法之规定，在民事权利的诉讼时效期内，仍享有要求中日合资XX重工股份公司承担违约责任的权利。中日合资XX重工股份公司未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿江建集团停工一个月的实际经济损失,工期顺延一个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在江建集团，故江建集团应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引起的返工费用由江建集团承担。施工单位自己要有成本风险控制意识。只要接到施工项目，就会赢利的时代已成为过去。建筑市场已由买方市场转变为卖方市场，市场竞争激烈，如果建筑单位不注重索赔和风险控制就会造成项目亏本。索赔是双向的，施工单位进行索赔，也要遵循索赔的原则和程序。索赔要有合理，也要有依据，不能凭空想象。建设单位会对索赔进行反驳、修正施工方不合理的要求。不该赔的钱，建设单位是不会赔的。诸如此类的事件无时无刻都在影响着江建集团的发展和利益。（三） 江建集团施工索赔的措施及其效果 在诸多案例的处理中，江建集团的领导层、决策层也逐步意识到，并重视到企业提升索赔能力的重要性，开始探索有效的方法和技巧。项目施工过程中潜在的索赔是客观存在的，而且是多方面的，索赔是个长期而艰巨的任务。而且涉及知识面广，既包含技术性，又具有专业性，因此组建一个知识全面，有丰富索赔经验、相对稳定的索赔部门，是索赔成功的首要条件。为了维护企业的形象和企业的合法利益，在2004年初，江建集团领导果断决定组建强有力的、稳定的施工索赔队伍，去应对纷繁复杂的索赔案件。5月份，在集团领导和管理层的筹划和努力下，设立了索赔维权办公室。集团聘请有建设工程背景的律师和高校专家担任索赔部门的顾问，针对性的对索赔部门成员进行培训。同时也对索赔部门作了明确的分工，规定严格的工作制度。由专人搜集整理相关的工程信息资料，积累和整理索赔证据。合同签订之前，注重对合同文件的审查。及时、谨慎地与建设单位签订合同协议，防范潜在的风险。在日常工作中作专人指导项目经理和技术负责人，对建设单位或监理的临时变更、口头指令要及时确认。做好图纸会审纪要，同时做好施工日志、技术资料等施工记录。索赔谈判是索赔能否取得成功的关键。发生索赔案件时，索赔部门人员首先应事先做好谈判的准备，针对案件认真编写好索赔文件、拟好提纲，分析研究索赔的方案和策略。对谈判要达到的目标，做到心中有数；从而掌握索赔谈判的主动权。近年来，集团公司通过索赔维权已取得了重大的效益，例如江建集团在其“XX油气田的炼油车间改造施工项目”中，施工全程坚持一切指令为书面形式，对有关的现场损失要有摄像、录相。对停水、停电、停料、设计变更、工程量增减等要确保资料的完整。对隐蔽工程、土石方工程、拆除工程等，各项签证的时间要求等都及时记录。力争做到不错、不漏；确保索赔理由、证明材料要充分、属实；主动创造索赔机会。同时，我们单位项目部首先严于律己，确保工程施工质量，在建设单位和监理心目中赢得良好的信誉。在索赔时，索赔部门认真准备索赔论证资料。索赔金额计算要仔细、正确，费率计算标准有凭有据、合情合理。并根据相关法律、法规规定与合同约定，公平、公正地提出索赔事项和费用；对实际发生的索赔事件做到事实清楚、责任明确。这不仅为单位赢得了很大的经济利益。同时也赢得了建设单位的赞赏和肯定。江建集团索赔模式的成功推行，免去了很多后顾之忧，使得江建人更有信心“树江建企业形象，做建设工程精品”。并使江建集团在大江南北，国内国外拥有很高的声誉，公司的竞争力不断攀升，综合实力得到了提高。二、案例分析 工程索赔的概念在工程承包合同履行中，一方由于另一方未履行合同所规定的义务而遭受损失时，向另一方提出赔偿要求的行为即为索赔。在实际工作中，索赔是双向的，建设单位和施工单位都可能提出索赔要求，建设单位索赔数量较小，而且处理方便，可以通过抵账、扣拨工程款、扣留保证金等方法实现对施工单位的索赔；而施工单位对建设单位的索赔则比较困难。通常情况下，索赔是指施工单位在合同实施过程中对非自身原因造成的工程延期、费用增加而要求建设单位给予补偿的一种权利要求。 （一）施工单位加强施工索赔意识的重要性工程建设行业是一个索赔多发的行业，工程产品的特点是工程量大、投资大、建设周期长、设备材料品种多、结构复杂、技术和质量要求高。由于市场经济体制改革的不断完善，建筑企业间的竞争愈来愈激烈，为了拿到一个工程项目，在投标报价时，常采用“低价中标、高价索赔”的策略，而中标后在实际施工中，施工单位为了保证自己的经济利益，使自己能在竞争中生存下去，必须想方设法通过合理的索赔增加自己的经济效益，所以企业施工都应重视索赔、善于索赔，并把索赔工作贯穿于管理的全过程。如何提出索赔要求并保证最终索赔的成功将会因事件的具体情况而有所不同，但最重要的是施工单位要有较强的索赔意识。（二） 施工单位在索赔中必须注意的问题 深刻的教训，促使深刻的反思。许多施工企业都在思考如何切实有效的应对和提高索赔管理能力。要完善必须采取一定的措施。江建集团在接受深刻教训同时也得出宝贵的经验。探索出施工单位在索赔中必须注意的问题： 1、要注重合同的管理索赔可以看成是合同管理的继续，是工程过程中解决双方合同争议的方法。不能积极有效地进行索赔，施工单位会蒙受经济损失；而索赔过多过滥，施工单位的信誉会受到损害，影响施工单位的长远利益。合同是索赔的依据，索赔成功的前提是要签订一个有利于自身的合同。索赔的成败、索赔额的多少取决于合同本身的完善程度和合同中的表达方式。对于工程施工中不符合或违反合同的事件，要以合同条文作为判定的依据和标准，做到有条款可依。在合同签订前，要通过对合同的审查和分析预测和发现潜在的索赔机会，尤其对工程量、价格、工期等条件索赔补偿的可能性和先后程序等条款要特别的关注。在合同实施过程中，进行合同监督和跟踪管理，首先保证自身全面履行合同，不违约。并且监督和跟踪对方合同履行情况，一但发现不符合或出现争议的问题，应立即进行合理的索赔处理。 2、要注意证据的收集与固定索赔要有证据，证据是索赔报告的重要组成部分，证据不足或没有证据，索赔就不可能成立。在写法结构上，按照索赔事件发生、发展、处理和最终解决的过程编写，并明确全文引用有关的合同条款，使建设单位和监理工程师能历史地、逻辑地了解索赔事件的始末，并充分认识该项索赔的合理性和合法性。索赔依据关系到施工单位的信誉和索赔的成败，必须保证。如果建设单位提出不实的、不合情理、缺乏根据的索赔要求，工程师会立即拒绝，而且会影响对施工单位的信任和以后的索赔。索赔报告中所提出的干扰事件必须有可靠得力的证据来证明，这些证据应附于索赔报告之后；对索赔事件的叙述，必须明确、肯定，不含任何的估计和猜测，也不可用估计和猜测式的语言，诸如“可能、大概、也许”等，这会使索赔要求大打折扣。 3、要注意索赔的程序和时效我国建设工程施工合同有关规定中，对索赔的程序和时间要求有明确而严格的限定。建设单位未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由建设单位承担责任的其他情况，造成工程延误和（或）施工单位不能及时得到合同价款及施工单位的其他经济损失，施工单位可按下列程序以书面形式向建设单位索赔：索赔事件发生后28天内，向工程师发出索赔意向通知；发出索赔意向通知后28天内，向工程师提出延长工期和（或）补偿经济损失的索赔报告及有关资料；工程师在收到施工单位送交的索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复，或要求施工单位进一步补充索赔理由和证据；工程师在收到施工单位送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对施工单位作进一步要求，视为该项索赔已经认可；当该项索赔事件持续进行时，施工单位应当阶段性向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后28天内，向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告。施工单位未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误，建设单位可按以上索赔程序和时限向施工单位提出索赔。4、要注意索赔的策略和技巧通常的索赔技巧有：要及时发现索赔机会、商签好合同协议、对口头变更指令要得到确认、及时发出“索赔通知书”、索赔事由论证要充足、索赔计价方法和款额要适当、力争单项索赔，避免综合索赔、力争友好解决，防止对立情绪、注意同监理工程师搞好关系。 索赔发生以后，应及时处理，否则对双方都会产生不利的影响，如果施工单位的索赔得不到合理的解决，索赔积累的结果会导致施工单位资金困难。同时会影响工程进度。处理索赔必须坚持合理原则。既要考虑国家有关规定，也应当考虑到工程的实际情况。施工单位要想获得好的索赔成果，必须研究正确的索赔战略并能掌握机动灵活的技巧。同时索赔技巧应根据工程项目的实际情况，存在的客观环境条件而灵活掌握。（三）施工单位健全索赔管理的效果通过江建集团在索赔管理上的一些探索和成效可以看出，组建索赔部门与形成索赔意识是十分重要的，它可以促使企业健康发展，维护自己的合法权益。其成效有：1、 提高和加强了企业自身素质通过施工索赔的管理能获得巨大的经济效果，同时它有助于企业竞争能力的提高，素质和管理水平的提高。江建集团作为总包施工单位时对非主体结构的专业分包、劳务分包过程中的反索赔意识大为增强。严格履行合同，文明施工、规范操作规程，并进行科学的控制与防范，保证项目顺利完成；提高盈利能力和资本效率。按照市场经济的要求钻研、调整和完善管理体制，通过加强各项成本管理，索赔管理控制成本，提高工程投资效益，达到最终提高企业综合经济效益的目的，求得全方位的社会效益，从而让江建集团这艘“建设业航母”获得更为广阔的生存和发展的空间，去适应激烈的市场竞争。 2、提高了管理效力，取得了经济效益和社会效益双丰收 在建设工程施工索赔过程中存在诸多问题，严重制约了江集团的发展。借鉴成功经验，分析、探究造成施工单位索赔管理落后现状的主客观根源，以及由此而造成的严重后果和沉痛教训，加强自身的索赔管理水平是关键环节。江建集团针对本企业施工索赔的现状和经验教训，不断进行探索与总结，采取一系列措施，加强管理层和决策层的索赔认识；加强效益管理，加强信息管理理念，加强风险防范意识；提高经营管理队伍的素质，注重索赔人才培养的战略；一番努力后取得了可观的经济效益和社会效益。 结语随着市场经济体制的逐步发展，合理的低价中标已成为趋势，因而施工单位追求的利润空间越来越小。加强施工项目控制，努力降低工程成本，成为施工企业一个非常重要的课题。只能这样，施工企业才能在竞争日趋激烈的建筑市场中保持长久持续的发展。因此，施工单位要想获取利润，求得生存、发展和壮大，必须重视施工索赔这个重要环节。参考文献1. 何增勤 王也虹，2012；工程造价案例分析，中国计划出版社。2. 柯洪，2009：工程造价与计价控制，中国计划出版社出版社。3. 张贵民，1998；建筑工程施工索赔与反索赔中国建材工业出版社。4. 梁键，1996；国际工程施工索赔，中国建筑工业出版社。5. 史渊等，2000；工程索赔的实际操作，科技与经济。6. 臧漫丹，2005；工程合同法律制度，同济大学出版社。7. 杜丽娜，2008；工程项目的施工风险管理及控制，建材技术与应用（1）8. 全国一级建造师执业资格考试用书编写委员会，2012；建设工程项目管理中国建筑工业出版社。9. 全国一级建造师执业资格考试用书编写委员会，2012；建筑工程管理与实务中国建筑工业出版社。10. 来奇主编，2003；建设工程合同，中国民主法制出版社。