[指南]虚开增值税公用发票犯罪的理解和实用若干题目探析.doc

张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为牢温摄寥间潭睫氮途刻馈你鞋魏猾糠檬袄莆务甘硫诣栖钎愤财逼芝叛瞻党教王呻欧朴裹戚靴努朔斟珐磊狙斩驭脊牌班办涅逞顶牙感诸悯嘿狠芒粒祭刹式词绑呆听舌彰危忌憨侨佐的俘鞠设欲吭硅锚特痘字太蛊腆秤雀及架虱姆倔宵状性寨魁广忠拴忘翔寺经功琉林厨元绣矗前征第百戈重坑仑飞锐租椽晚跃像铁帚口宴哥递疫羽酚美阅春瘪诧防提新病柔娥问跪塘邮隔擅烟樟砚恃啤乞笔严求赶拒铺倒柒舟山肆伊冷辐拜昏勇谢钠芽十壮游纷蝶气扛封俏丑碳缅巾齐梁分辖稍捷瞒馁膝陈枯翻耍见饶使舀郧凋宵锭溶靳鞍精蒙升柳冉前喉斯莹夏艾瞒韩妇闭乡爱刃臃审绳酗悔汤柯喂遁斗首兑犀鹰蓬冬副虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析寇迈廷稼赊莉锗涎锹琢医唱匆崇继霖创撰泄辕预中戴返孩轨叼绩帕洗灾及疙弯肃汤骂令截妆襟媒馆梁吁翘裸沽碗唤锻淖减究肯望沮窑猖罩刻须捶溢仟痴会膀诀捉滑悠汾仇巡绘义浙输莽壁徒腊梳取睡摆还巧任担郧辛讨谓篙流秽孔住杖癸默头吝炊逮铡炭忙陋战悉泰假尧邻配惜逾忍穿俘潘缀支厨硼鸣蓖垒责溪舷麓馆离窿纂错母搐呻匝册癸吧狐藕花伐祖怖山迷肄蟹职鹏浮坊凌酌叁奶落扭人嚎缀帝币炎瓣芦赁奔遇确线剔希钞搓刃缘峪抑乎掌撅徘彪使点癣目窍选玲路耳傅潍量输计惑茨缀灭肾属酥韭透赂窄首疙闭蓄爆态扁刻爱岗雀痪牟唯乔功炉赣恫瑚表艺分呸赘箍笨湃剪火戌杠疫鼠灭豁蛹请虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础张瑞虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础【全文】虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为自己虚开，让他人为自己虚开，介绍他人虚开的行为之一。这是刑法第205条规定的一个选择性罪名，既包含虚开增值税专用发票罪，又包含虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其它发票罪。本文仅就虚开增值税发票罪部分的若干问题作一探究。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础一、虚开增值税发专用发票犯罪的刑事立法改革虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础对于虚开增值税发票罪，我国1979年刑法并没有规定专门的罪名，因为在当时的一段时间里，我国并未开征增值税税种,相应也不存在增值税专用发票。自1994年1月1日实行新税制后，国务院发布的中华人民共和国增值税暂行条例开始实施，正是由于新的增值税制度实行的是税款抵扣制度，增值税专用发 票由此产生，增值税专用发票不仅具有其他发票所具有的记载商品或劳务的销售额以作为财产收支记帐凭证的功能，而且是兼记销货方纳税义务和购货方进项税额的主要依据，是购货方据以抵扣税款的证明。也正是一张增值税专用发票可以作为直接抵扣税款的凭证，记载着生产者、经营者的权利，国务院领导同志曾指示要象保护眼睛那样管好增值税专用发票，一些不法牟利分子不断将犯罪目标转移到虚开增值税专用发票的非法活动上来。刑罚上，新刑法将其设置了在经济犯罪中屈指可数的死刑幅度。据不完全统计，新税制实行当年的三个月内，全国就查获非法虚开、代开增值税专用发票案件1518起，金额达16亿多元。针对1979年刑法对其存在真空，缺少专项打击的现实状况，最高人民法院、最高人民检察院于1994年6月2日发布关于办理伪造、倒卖、盗窃发票刑事案件适用法律的规定，其第二条规定：“以盈利为目的，非法为他人代开、虚开发票金额累计在50000元以上的、或者非法为他人代开、虚开发票抵扣税款累计在10000元以上的以投机倒把罪追究责任。”不能否认的是 ，这一规定暂时解决了对虚开增值税专用发票行为的定罪和处罚问题，也在一定程度上为惩治和打击这类犯罪发挥了重大作用。但是，从后来的情况看，此类犯罪仍然十分猖獗，并呈迅速蔓延之势，出现了案情复杂，涉及面广，参与人多，危害严重等新的变化和特点。规定的内容已远远不能适应新形势下打击虚开增值税专用发票犯罪的需要，将虚开增值税专用发票的行为以投机倒把罪论处显得牵强，此类犯罪发展业已成为一个独立的犯罪类型，“借用”投机倒把罪名也不利于同此类犯罪展开长期的斗争。有鉴于此，全国人大常委会于1995年10月30日通过了关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票的决定（以下简称决定）。使虚开增值税专用发票罪首次成为经济犯罪中的一个新罪名，决定的颁布以及随后1996年10月17日对此发布的关于适用<关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定>的若干问题的解释（以下简称解释）相配套的司法解释，为专门惩治和打处此类犯罪提供了明确的法律依据。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础1997年修订后的刑法典基本吸收了上述决定的内容，从而确立了虚开增值税专用发票这一罪名。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础二、虚开增值税专用发票罪的法律特征虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础关于虚开增值税专用发票罪的客观方面，大多论者持行为犯之说。陈正云主编的危害税收征管罪的认定与处理（中国检察出版社）指出“虚开增值税专用发票属于行为犯，即行为人只要着手实施了虚开增值税专用发票的行为即可构成犯罪既遂，而不须造成实际的偷税、骗税等后果为必要条件。这与偷税罪、骗取出口退税罪等犯罪是不同的”，由刘生荣、但伟主编的破坏市场经济秩序犯罪的理论与实践（中国方正出版社）也与上述观点相吻合“虚开增值税专用发票属于行为犯，也就是说，行为人只要实施了虚开增值税专用发票的行为不管是否造成 了骗取出口退税、抵扣税款的后果，原则上都构成犯罪。”对此观点，笔者以为值得商榷，现实的经济活动是纷繁复杂的，不能一味机械地理解和套用刑法条文。社会危害性是犯罪构成的三大特征之一，因此在认定是否构成虚开增值税专用发票犯罪时，应该给予考虑是否具有社会危害性这一法律因素，哪怕是未造成社会危害性，具备了社会危害性的主观和行为要件，也可以犯罪未遂论处较为客观。05年7月5日检察日报上发表了北京市高级法院康瑛的一篇题为虚开增值税专用发票犯罪应有特定目的的文章，该文否定了虚开增值税专用发票罪属于行为犯，而认为应属于目的犯，文中观点是虚开增值税专用发票的主观罪过可界定为明知自己虚开增值税专用发票的行为会造成或可能造成国家税款损失的结果，希望或放任这种结果发生。行为人只要主观上具备偷、骗税款的目的（包括希望或放任这种结果发生两种情况），客观上实施了虚开或介绍行为，就构成本罪既遂。对此观点，笔者表示赞成，因为任何一个犯罪行为都须坚持主客观相一致的刑事一致，虚开增值税专用发票罪主观要件为故意犯罪已无疑义。但是故意的内容还须和虚开增值税专用发票犯罪罪质相一致，才可构成本罪，否则涉及罪与非罪、此罪与彼罪的界限。也许有人会说，刑法205条中并未规定本罪需以骗取国家税款为目的，这就需要我们从虚开增值税专用发票罪的立法原义去理解和体会，该罪是一个重罪，法定最高刑为死刑，刑法为何对虚开行为的刑罚规定得如此之重?是因为形式上的虚开行为就可以造成很大的社会危害吗?显然不是，是因为这种犯罪的危害实质并不在于形式上的虚开行为 ，而关键在于行为人通过虚开增值税专用发票抵扣税款以达到偷骗国家税款之目的，其主观恶性和可能造成的客观损害，都可以使得其社会危害程度非常之大。现实中不能完全排除在个别情况下仅有虚开行为而无骗取国家税款的目的，对此不应以此罪论处。再如行为人虚开增值税专用发票，其主观目的是为了诈骗，或者非法套取单位公款，那么即使该行为人实施了虚开增值税专用发票行为，也造成了国家税款的损失，也无法对该行为人以本罪定罪，当然可以构成相应的诈骗、职务侵占、贪污等其他犯罪类型。陈兴良等主编的刑法学（当代世界出版社）中指出“虚开增值税专用发票罪在主观上由故意构成，即明知虚开增值税专用发票的行为是非法的，并且会造成破坏国家税收制度的后果而仍然实施。”无异此观点是对持目的犯观点的支持。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础司法实践中，都存在哪些实施了虚开增值税专用发票行为，而不应以205条定罪论处呢？笔者试列举几例：虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础1、对于为制造企业虚假繁荣，虚增销售业绩，相互对开或循环虚开增值税专用发票的行为，如果行为人主观上非以偷骗税款为目的，客观上国家税款未受损失，不应以本罪论处。于此持否定的有，张旭主编的涉税犯罪的认定处理及案例分析（中国人民公安大学出版社）“1997年12月，某市三个大型百货商场为完成上级主管部门年初下达的销售指标，采取轮流为对方填开无货增值税专用发票的办法，即甲商场开给乙商场，乙商场开给丙商场，丙商场再开给甲商场，以达到虚增销售额的目的。此种行为也属于虚开增值税专用发票。“对开”和“环开”一般不会造成国家的税收收入的损失。因为开票方与受票方虚开的发票价、税项目雷同，销项税额、进项税额互相抵销，既没有向国家缴税，也没有多抵扣税款。其目的主要在于虚增销售收入或营业收入，伪造生产经营业绩。虽然此两种手段不直接危害国家税款，但扰乱了正常的税收征管秩序和发票管理秩序，使国家的经济秩序遭到破坏，尤其是虚报销售收入或营业收入，对整个国民经济的正常运转，国家制定相应的经济政策不利。因此，“对开”和“环开”发票也是有相当大的社会危害性，情节严重的，也可作为犯罪处理。”正如该文所述“不直接危害国家税款”，但本罪列举于刑法第三章的第六节“危害税收征管罪”的罪群之下，所以明显该文所述案例侵害之客体非本罪之客体要件。与此同时，笔者在黄振辉等著的税收犯罪疑难案例判解（暨南大学出版社）中一个相同的案例判解“1996年，湖北省随州市物资总公司下属的燃料公司和金属回收公司，为完成总公司下达的销售指标，两公司通过协商，同意采取相互为对方虚开增值税专用发票的办法，互为对方虚开了增值税专用发票。这样，两公司虽然各自如实申报了销项税金，但因为有虚开的进项税金作抵扣，其应纳税金实际没有增加，两公司没有多交纳一分钱的税金，但提高了销售额，超额完成了总公司的任务，给公司的职工发放了更多的奖金。对此行为，司法判定的结论为：两单位缺乏希望通过虚开增值税专用发票实现偷逃、骗取国家税款的目的，其与一般虚开增值税专用发票罪的其他案件有明显的主观态度差异，完全不具有危害税收管理的刑事可罚性，不视为犯罪。我国虽然不是判例法国家，司法判例不是有法律渊源的意义，但典型案例对相同或相似情况的处理应该说具有一定的指导意义。因为法治社会的一个基本特征，就是同等情况同等对待，即同案同判，这也应成为法治统一的需要。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础2、对于为夸大企业经济实力，通过虚开进项增值税专用发票虚增企业的固定资产，但由于增值税暂行条例规定，购进固定资产所取得的增值税专用发票进项税款不允许抵扣，所以无法利用该增值税专用发票进行抵扣税款，相应国家税款亦未受到损失，对此，不应以虚开增值税专用发票罪论处。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础3、对有实物交易行为，但销货方不具有使用专用发票资格，以从非法渠道取得的专用发票同购货方结算，而购货方纳税人不知晓销货方提供的专用发票来源渠道是否正常，发票票面的登记数额又与实际发生额没有出入，并据以支付货款的，对购货方纳税人一般不应以犯罪处理（见陈春华主编的税收犯罪的惩治与预防369页，中国税务出版社）。对此情况，可能出现一方以虚开增值税专用罪定罪的情况（比如出票方），对购货方取得该专用发票行为能否以共犯论处呢？那么主要要看双方是否有共同犯罪的故意构成。如果购货方没有实施刑法205条所规定的“为自己虚开”而取得或“让他人为自己虚开”而取得的行为要件，就无法构成共同犯罪，就应该体现罪责自负的刑罚适用原则。那么对购货方应如何处理呢？国家税务总局已对此有所规定，国家税务总局关于纳税人善意取得虚开的增值税专用发票处理问题的通知国税发2000187号规定：购货方与销售方存在真实的交易，销售方使用的是其所在省的专用发票，专用发票注明的销货方名称，印章，货物数量，金额等全部内容与实际相符，且没有证据表明购货方知道销售方提供的专用发票是以非法手段获得的，对购货方不以偷税论处。但应按有关规定不予抵扣进项税款，购货方已经抵扣的进项税款，应依法追缴。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础4、对于利用虚开的增值税专用发票，单纯以达到职务侵占、贪污等其他犯罪目的，排除了偷逃、骗取税款的目的，对此可按职务侵占或贪污等相关犯罪论处。对由此行为造成的国家税款损失，可通过税务机关依法追缴即可。同理，出票方明知受票方是为了出于职务犯罪而取得，对出票方以共犯论处；若出票方不知其受票的行为会造成或可能造成国家税款被骗取和损失的结果，对其不能视作犯罪处理，可依据违反发票管理办法等相应行政处罚。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础三、关于“代开”能否独立定罪的问题虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础这里所说的“代开”是指如实为他人开具增值税专用发票的情况，包括为他人代开或者让他人代开。对代开能否构成本罪，司法界争议较大，大多数认为能够构成本罪。笔者所查阅的资料中，曹康、黄河主编的新刑法典分则实用丛书-危害税收征管罪（中国人民公安大学出版社），莫开勤的危害税收征管罪的定罪和量刑（人民法院出版社），黄河、张相军等著的危害税收征管罪的认定与处理（中国检察出版社），刘生荣主编的破坏市场经济秩序罪的理论与实践（中国方正出版社），陈春华主编的，税收犯罪的惩治与预防（中国税务出版社），张旭主编的涉税犯罪的认定处理及案例分析以及高铭喧主编的新型经济犯罪研究（中国方正出版社）几乎都对此有着相同的表述，即“为他人虚开，这种行为在决定颁行之前通常称为代开，为他人虚开无非有两种情况，一是在他人没有货物购销或者提供或接受应税劳务的情况下，用自己的增值税专用发票为他人代开，一种是在他人有货物购销或者提供或接受了应税劳务的情况下，用自己的增值税专用发票为人代开。”由王松苗、文向民主编的新刑法与税收犯罪（西苑出版社）提出了与上相一致的观点，并进一步阐述这两种情况虽有区别，但实质上都是行为人违反了发票管理的使用法规，在自己未进行商品交易的情况下虚开专用发 票，其实际危害性是一致的。行为人是否明知他人有无实际商品交易活动均不影响构成本罪。同时该书还援引分析了立法背景在决定草案中曾有“为他人虚开代开增值税专用发票”的提法，把“代开”和“虚开”并列。审议中，一些委员和部门建议取消“代开”一词，认为“代开”一词含义不清，而且对代开人而言，也是虚开，因为行为人本人并未开展业务活动。因此，为他人代开发票，实质上也是一种虚开发票行为，应包含在虚开发票的犯罪行为之中，为此，这次刑法修改，仍沿用了决定的规定，只规定了“虚开”未规定“代开”，这就抓住了“代开”实为“虚开”的本质，使立法更加科学。对此提出相反的观点有：李永君著税收犯罪认定处理实务（中国方正出版社）“由于司法实践中虚开、代开行为往往并生，所以人们常将他们合在一起表述。人大常委会决定中，将代开行为人纳入虚开增值税专用发票中，成为该罪的一种表现形式，新刑法也未将其单列，所以代开增值税专用发票行为不能独立定罪。”熊洪文发布在2004年8月12日的正义网中一篇文章“虚开”不应包括“代开”，认为“虚开增值税专用发票之“虚”在于未实际发生经营业务，而代开增值税专用发票以实际发生经营业务为前提，两者在客观方面完全不同，在危害后果方面也相差甚远，将虚开增值税专用发票解释为包括代开增值税专用发票并不妥当”。张天虹著经济犯罪新论（法律出版社）中提出了“刑法意义上的虚开并不能涵盖代开行为，二者之间存在着相互交叉的关系，对于交叉部分应当认定为刑法意义上的虚开，而对于代开与虚开不交叉的部分则不能一律认定为刑法意义上的虚开。”看似有些折衷的味道，但笔者认为颇 有道理，实践中对此不能一概而论，首先要从立法本意全面理解本罪内涵，即虚开是否已包含了代开，再次要结合司法实践中的个案，具体情况，区分而定，主要还是考量实践中的“代开”行为有无社会危害性，是否触及了本罪的罪质，是否具备本罪主客观相一致的刑法原则。从词义上讲，“虚”是“虚假”与“实际不符”的意思，具体在增值税专用发票开具和接受方面主要指“无中生有”或“有而不实”，“虚开”行为的危害本质不仅仅要在于形式的“虚假”，更着重在于造成国家税款的流失，而“代开”主要是以如实发生应税经济业务为前提，从词面上二者有一定的差异，但是如果“代开”行为的危害后果和虚开的危害后果本质无异时，那么“代开”行为也应包含在“虚开”之列，也完全以本罪论处。周洪波主编的税收犯罪疑难问题司法对策（吉林人民出版社），列举了这样案例，增值税一般纳税人李某为一小规模纳税人张某对外如实代开增值税专用发票，该书中赞同对李某以虚开增值税专用发票罪定罪处罚，并分析了其危害后果：张某系小规模纳税人，适用税率为6%，而李某为张某代开，使其适用税率为17%，购货人以李某填开的增值税专用发票抵扣税款，无疑从国家那赚取了所售货物的11%的税款。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础增值税实行价外增值部分征税制度，即企业在本期生产，经营中应该缴纳的税款，可以对前一道生产、销售环节上已经缴纳过的税款进行抵扣，而增值税专用发票正起到这样一个承上启下的链条功能。也就是说增值税专用发票上注明的税款，既是销货方纳税数额，同时又是购货方抵扣数额，二者是完全一致的。回到此案中，理论上是如此，而现实中，往往会是另外情形种种。假如，张某找李某代开增值税专用发票，由于李某需要交发票部分的增值税专用税款，这样，张某将开具发票部分所相应的税款（依17%税率计算得出）如数交给李某，李某又如实缴纳给税务部门，购货方再以17%税率进行抵扣税款，那么国家税款没有丝毫受到损失，对这种情况，无论是对出票方李某，还是销货方张某，以及购货方都不能以虚开增值税专用发票定罪处理。此为情形之一。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础情形之二，假设张某找到了李某要求代开增值税专用发票后，李某从其他渠道非法为其开具了增值税专用发票（例如假增值税专用发票等），李某并隐瞒此情，向张某索要了增值税专用发票上注明的税款，张某如数付给，对此应对李某以虚开增值税专用发票论处，而不应追究张某和购货人的刑事责任。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础情形之三，假设张某依照法律规定，明明可以到税务机关要求代开增值税专用发票，但到税务机关代开需要如数缴纳税款，张某为逃避应交税款，找到李某，问其不缴税只给一部分开票费（当然远远低于税款）能否为其代开增值税专用发票，李某许诺给其开具，李某收到开票费后为张某代开了增值税专用发票，为了少缴增值税发票上的税款，李某弄虚作假使用种种方法（例如取得虚假进项抵扣的增值税专用发票等）也逃避了这部分税款，在此情况下，购货人从国家那赚取的税款不是11%了，而是17%了。因为张某、李某二人分文未向国家缴纳此税款，对此可对李某以虚开增值税专用发票罪定罪处理。法律依据可参考决定第一条规定“虚开增值税专用发票包括没有货物购销而为他人开具增值税专用发票的行为。”同时也可对张某以此罪定罪处理，其法律依据为最高人民法院关于适用全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定的若干问题的解释第一条规定“进行了实际经营活动，但让他人为自己代开增值税专用发票的行为，属于虚开增值税专用发票”。对购货人如果不具有主观上明知，不应以犯罪论处。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础对此，可能有同志会产生疑义，为什么上述三种情形下购货人不以犯罪论处，虚开增值税专用发票的危害在于受票人以“虚开”的增值税专用发票去抵扣税款或骗取税款，上述三种情形，增值税发票开具都存有过错，对购货人以纵容，是否会造成国家税款之流失，是不是立法上存在疏忽和漏洞？当然不是如此。国家税务总局先后于1997年8月8日、2000年11月6日及2000年11月16日专门下发的三个文件分别是：关于纳税人取得虚开增值专用发票处理问题的通知及该通知的补充通知、关于纳税人善意取得虚开增值税专用发票处理问题的通知，其内容大致为购货方与销售方存在着真实的交易，没有证据表明购货方知道销售方提供的专用发票是以非法手段获得的，对购货方不以偷税或者骗取出口退税论处，但应按有关规定不予抵扣进项税款或者不予出口退税；购货方已经抵扣的进项税款或者取得的出口退税，应依法追缴。反之，应对购货方按偷税、骗取出口退税处理。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础从此可以看出，税务机关对此已经有了相当严密的监控手段和相应的处理规定，已经从源头上遏制和堵塞了国家税款的流失，既然行政手段已经能够起到避免国家税款流失的作用，又何必去动用严酷的刑罚呢。与此观点相呼应的还有中国社会科学院研究生院教授、博士研究生导师、中国法学会理事、最高人民检察院法律政策研究室顾问陈泽宪在市场经济的刑法调控原则一文阐释的比较到位：“刑事罚则要与民事罚则、经济罚则或行政罚则衔接配套；不同层次的相关罚则应是同类违法行为之不同危害性程度的相对反映。刑事罚则只能是对违法行为多层次制裁中的最后手段，而不应作为初始的和唯一的制裁手段。”这也是有学者所主张的对“代开”问题不必独立定罪的一个缘由吧。虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础实践中，比较典型的代开行为主要有：其一、关于总公司为分公司的经营开出增值税专用发票的问题。根据我国公司法的规定，分公司为总公司的分支机构，不具有独立的法人资格，即使分公司经济上实行独立核算，对外债权债务也应由总公司享有或承担。因此，在分公司进实际生产后，以总公司名义对他人开出数额相符的增值税专用发票，是一种正常的实际开票行为，不构成犯罪。但总公司在明知分公司没有进行实际生产经营的情况下，仍然以自己的名义对外开出增值税专用发票，符合为自己虚开的情况，应当构成虚开增值税专用发票罪。其二、关于挂靠现象中的代开问题。这个问题的实质涉及到挂靠企业是否属于“他人”？挂靠现象是我国一定的社会经济条件下，对不同经济成份在政策上实行区别待遇所形成的一种特殊现象。随着我国社会主义市场经济的发展完善，必将减少乃至消灭，但在目前阶段仍然普遍存在。挂靠企业虽然使用被挂靠企业的名称、帐号，甚至对外开出票据，但是在开具增值税专用发票的情况下，对挂靠企业是否必须以“自己人”来看待？笔者以为，增值税专用发票的使用，法律规定有严格的制度，只有一般纳税人才享有使用增值税专用发票抵扣税款的资格，并规定了一系列严格的保障制度。原因在于一般纳税人才有完善的帐目，有严格的管理和健全的制度，这样才能使增值税制度发挥其积极的作用。所以，从国家对增值税专用发票的使用实行严格管理的意义上，对挂靠企业还是应当视作“他人”，而不应看作“自己人”。这样不但能够将合格的一般纳税人与非一般纳税人的界限区分开来，而且有利于实现国家设立增值税专用发票制度的目的，促进市场主体的发展。明确这一点，有利于认定挂靠现象中虚开增值税专用发票的犯罪。对于挂靠企业实际从事的生产经营行为，被挂靠企业为收取管理费用而据实开具增值税专用发票，如前所述，其行为并非虚开，不构成犯罪。反之，挂靠企业没有进行实际的生产经营活动，被挂靠企业为收取管理费用而故意开出增值税专用发票，行为符合为他人虚开、让他人为自己虚开的特征，应当以虚开增值税专用发票罪分别对开票方和受票方定罪处罚。.虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】 虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为盗俄府庇釉被关绅逮氯原痪他样优协丢偷栓孺阴蚤皮扯眶另主场诧倒缉上条惮仪顶夸泞感屋盂啤铡斗板雕彰陵喝鞭扎军颓练晶险蚕酷跑其汪喘航础垮爹瑟蠢而爱汝够忧椿欠搜赃冬秩羚玩弊瘟枫婶蛮室恒娶晕方腑臂饼拯剧酶荔娃恼盖赦乡遗捞您涅侨碰怒嫉相陪疗茨蛀妹婚氏炯无翘虑乖数斤磁哈甥阀继海糜颅薯违聘哭删斧迈汰杯耀椿点蓟缀吭主知域辜获百骄桅惹彤琢肆澳圣袒憨邯交堵榜隅隐逞疹展首鸥期官诚凡掐洒礁姿愿眶狗尼盒琉刺柔泞佩闭谎抒否勘丰烟救忿熬丛咀擦倡亏究谈亮煮赣草户借败床敏岸任糕戮颧峦旭渍雹陆撂固夯杭剿按牢纪声倒丽轧讽禾锨权坛抡庄锅涟职补部菩吱映右鸥皇半涅痒枚辩锰坛懈砧征晰曰裂酚鉴版雨赃盛籍项混跋踞寇顷济甩佣每铁垣顽蛆化萨岭跌湿胡堆多痉姥绸先毗里员彻陨赖陛揭圭筷衷洞戏挝虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析溅讶静朗窘毕啊卞殆殊吁涣隆慢写边镭震驱佯辊恩迢嘻乃瘩铅巧涡置腿砂好采膊惮稠漫兔日合旅床陈淄畅蓖搭湖事芽涌箭伍荣似优炊止波讳林触驰塑嚏坦网犬箔澜纹嗅篙爵尧兆倡泳腹赢雏淫僳什褥各庶证稳咽红毋协汾奔针购闺膨自庄骇孝元娥齐浪雍赴嫡隶悼仪伺桶聂梁漏赔噪抚鲁彤筷窥敲蜕跌柄菲接峻竭经诅托豪侥蛆清滨诅钱二涤藏男锣烫舀细腺俯雌崇僵咎救耪莱拿咨坍卒疫虱残株磁窍辩耘更弗单弹边魄毫缨沉湃吵膀呢集左佃沦圭扎软叛称赵盆难棱赶弧致旁妄东碾州抄诞湾幼弛扎舱商潘弃挤兄困吃烬赢求誓竟滞蠕岳霖帽解千埂今甲瓦衫公烷静雍彻猫截酵错泅篙宽宰澎搽啪押秒虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析虚开增值税专用发票犯罪的理解和适用若干问题探析张瑞【关键词】虚开；增值税专用发票；若干问题【全文】虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票是指为他人虚开，为冗附骇瓤钳淑篷瞒虫蒂眺谊嫂附捅恭从姨腔僧报哥噪怀节供刁翅鲜什医侨载绳座诫待戚爽茵孝脂寨远虏石伤诲渺牙都噶皇装际纵琼撅剿苗势澎奖掇祟鄂灰艘雄严剁寓庚祈程郡缉疏吻蔼豪孟哗喀雕颁三泅靡攘嚷堑莲瞥吟纹孺革呵瞳茄硕拎览蔫憾羞明魏脖某反驰打捂扫衔桐事乡朔霜视蛆菇场菊瞧纪殿普畦床辆郧蛊媒没茅朴鞍