新创企业法律事务课件.ppt

第九章 新创企业法律事务,【教学目的】认识新企业的不同组织形式的法律属性，理性选择企业的组织形式，合法避税；了解新企业开业注册流程和要求，理解和掌握知识产权保护等常涉法律事务的一般处理实务。【重点难点】新企业组织形式选择、公司法和公司章程对新企业构建的意义，知识产权保护和法律风险的防范,本章内容,7.1 新企业的法律形式选择7.2 新企业的开业注册流程7.3 知识产权保护7.4 常涉法律问题与法律顾问7.5 互联网的法律环境,7.1新企业的法律形式选择,个人独资企业合伙企业公司制企业有限责任公司股份有限公司,1.个人独资企业个人独资企业是按照个人独资企业法成立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,优点：企业设立、转让和解散等行为手续非常简便，企业所有者独自经营，在技术和经营方面易于保密，经营方式灵活性强，特别适合个体创办的小企业、小公司。缺点：无限责任，风险高,2.合伙企业合伙企业是由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。优势：可以实现资源互补，扩大企业的信用能力，而且没有注册资本的要求，在专业服务的领域中，大多是采用合伙制缺点：一旦合伙企业出了事，合伙人需要用自己的出资和全部的家庭财产来负责,3.公司企业有限责任公司，是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。股份有限公司，其全部资本为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。,新公司法-2006年版注册资本 按照原公司法规定，科技开发、咨询、服务性公司人民币10万元。但新公司法规定，有限责任公司注册资金不再区分公司经营的范围一律降为3万元，注册资金还可以分期付款：两年内分期支付，首付只需20%；如果是投资公司，注册资金可以分5年分期付款。,股份公司的最低注册资本从1000万元降到了500万元，同时规定可以同时拥有2200个股东，并对发起设立股份有限公司实行直接登记制。,出资方式的改变与原公司法比较，新公司进行了两处重大修改：一是用知识产权这一更宽泛的概念替代了“工业产权、非专利技术”，从而扩大了出资方式的范围；二是增加了“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产出资”的规定。这两点修改放宽了出资方式的限制。这使得技术拥有者和技术入股者拥有更多的股权，从而有利于他们在企业中占据更多的主导权，在决定公司战略发展方向上具有更多的发言权,一人公司修订前的公司法只承认两个以上股东的“有限责任公司”和“股份有限公司”，因此，一个自然人以前只能开办个体工商户或个人独资企业这两种非公司法人的经济实体。新公司法规定一个股东可以注册为有限公司，一人有限公司的最低注册资本抬高为人民币10万元,7.2新企业的开业注册流程,新企业名称设计新企业工商注册领取并填写工商注册登记表，提交相关文件、资料，办理入资、验资手续，经登记主管机关受理、审查、核准、发照的环节之后，领取工商营业执照。营业执照分为正副两种文本，正本为悬挂式，用于企业亮证经营；副本为折叠式，用于携带外出进行经营活动。,申请企业代码新企业税务登记银行开户保险,7.3知识产权保护,专利,专利是是由政府授予发明人的禁止其他人使用同样发明的法律权利。它有两个含义：一是指专利权，另一是指专利技术。商标,用来区分一家企业的产品或服务不同于其他企业的产品和服务的一种标志。这种标志可以是一个词、一个符号、一个设计或者所以这些的组合，甚至一个口号或者一种特别的声音。,苹果皮,“苹果皮”神奇之处，是能将1000多元人民币（下同）的iTouch改造成价值约5倍的iPhone，因此一推出全球风靡。不只中国市场热卖，美国GoSolar公司也与发明人潘磊合作，向美国联邦通讯委员会（FCC）申请在美销售，并申请美国的发明专利。而据外媒披露，今年年初苹果就为类似“苹果皮”的产品申请美国专利，其涉及允许iPod Touch拨打电话的功能，与苹果皮的功能几乎一致。,是否对“苹果”构成侵权？,他们咨询了5个律师，但没有一个律师能告诉他们明确的答案。他们想申请技术专利，但咨询过一圈之后，兄弟俩决定放弃。一是不知这个技术能不能申请“技术专利”；二是审批时间大概需要一年等批文下来，他们的产品也早已被“山寨”打败。在河南国基律师事务所律师凌兴高眼里，潘氏兄弟并非对“苹果”产品直接进行加工改造然后出售，就像生产一个产品的配件一样，很难说构成侵权。在另一位律师看来，鉴于国内并没有法规明确禁止知识产权领域的反向工程，根据“法无禁止即允许”的原理，用户经过逻辑推理而非通过不正当手段破解专利软件的行为不构成知识产权侵权。也有律师表示不乐观，“苹果皮”作为一款外置模块，它必须“侵入”或者“根植”于iPodtouch的现有程序，然后为之添加通话功能。这可能涉及侵犯“iPodtouch”的著作权。,著作权,亦称版权是指作者及其他著作权人对其创业的文学艺术和科学作品依法享有的权利。我国实行作品自动保护原则和自愿登记原则，即作品一旦产生，作者便享有版权，登记与否都受法律保护；自愿登记后可以起证据作用。商业秘密，是指能为企业带来竞争优势的任何配方、式样、创意、流程等信息。,百度向作家道歉 承诺三天内删除全部侵权文档,知识产权之痛 解读“烧饼退烧现象”,同样是配方，可口可乐可以在100多年时间里产销全球，而土家烧饼却熬不过一年。创新知识产权持续发展的秘密在哪里？土家烧饼之前，有巴比馒头、珍珠奶茶等，都在短时间之内席卷市场。短暂的创富过程如此相似，形成一种独特现象。那么，这种循环往复的“土家烧饼现象”，问题究竟出在什么地方？,专家：企业要有成套知产保护思路,由于法律程序问题，土家烧饼创始人晏琳曾对每日经济新闻表示，在自己注册专利后需要等待18个月才能得到审批，而这18个月则给仿冒者们一个相当大的空间。事实上，不到6个月，土家烧饼就已经被复制了不下百次。“这18个月的确是专利申请后的一个空白期。”冯涛告诉每日经济新闻，在提出专利申请后等待批复的这段时间内，专利会受到一定保护，但这个保护非常微弱。“在这段时间内，专利没有禁止的权限，只有优先权。”所谓优先权，是如果该专利这一次没有被批准，那么在下一次再次申请时具有优先申请权。但是，如果在申请批准前申请人发现自己的专利已被其他人使用，那么申请人也无法提出诉讼。所以，晏琳目前还无法对其他人使用土家烧饼的配方提出诉讼。,“但是申请人可以利用这段时间去采集证据。”冯涛说：“等到自己的专利被批复下来后，采集的证据就可以作为起诉的证据。”同时，在空白期内发现有人冒用自己的产品，申请人还可以发出律师函。“当然，这一招的作用非常小，几乎不起作用，重要的还是在这18个月内采集证据，然后等到专利批复后提出起诉。”冯涛强调。然而，除了寻求商标配方的专利保护外，土家烧饼还可以用“不正当竞争”来保护自己。冯涛表示，市面上所有的土家烧饼的店面装饰和产品外包装都差不多。事实上，一个企业的外观氛围和商业装饰权也是受到保护的。因此，土家烧饼完全可以用反不正当竞争法中的“不正当竞争”起诉侵权者。在起诉前，可以请律师帮助固定证据，也可以请公证部门作证据固定。,7.4常涉法律问题与法律顾问,保密与非竞争者协议 保密协议（nondisclosure agreement）是雇员和其他当事人（如供应商）所做的不泄露企业商业秘密的承诺。这要求雇员在职期间甚至离开公司后都必须严格遵守协议。非竞争者协议（non-compete agreement），它规定了在特定时段内，个人同意在停止为其雇主服务的情况下不到同他雇主相竞争的公司工作的法律文件。,富士康国际控股有限公司日前发布公告称，该公司已在香港 法院对比亚迪股份有限公司起诉。该公告称，比亚迪从2003年起开始挖富士康墙脚，后多名富士康高管转投比亚迪，并且违背富士康的员工保密协议，带走多份保密文件，在比亚迪制定了与富士康相似的生产流程，令富士康损失了51.3亿元的生意。公告还表示，富士康向比亚迪索赔的金额会超过50亿港元。http:/,2008年1月，美国苹果公司在一场官司中失利，法官判决它向两家网站支付70万美元诉讼费，苹果公司创始人和舵手、硅谷传奇人物史蒂文乔布斯追查泄密者的努力受挫。事件的起因是两家网站将开发代号为“小行星”的苹果公司的新产品信息发布在网上，后者以侵犯商业秘密为由告上法庭，同时要求被告提供泄密者的姓名。这看起来像一个普通的商业秘密案件，但美国IT业重量级杂志连线在采访中获得了这个故事的另一种版本，其中不乏“阴谋论”的影子。一位曾在苹果公司任职、与现任CEO乔布斯交往多年的人士透露：“小行星”项目确实存在，但它并非苹果公司的新产品，而是乔布斯本人精心炮制的一个“金丝鸟笼”。所谓“金丝鸟笼”，是反间谍工作的常用套路，意在发现潜藏的泄密者给组织内每个人传达不同的信息，最后根据被泄露的信息确定其源头。“金丝鸟笼”的称谓，源于畅销书作家汤姆克兰西的小说，英国军情部门则比照医疗检查，称其为“钡餐”。“阴谋论”者认为，乔布斯试图以并不存在的“小行星”项目诱骗对手上钩，然后顺藤摸瓜，揪出潜藏在内部的泄密者。,员工泄露秘密要炒鱿鱼,苹果很酷，也很冷酷。它随时向世界大言不惭，当谈自己公司的内部运作时，总是谎话连篇，通过博客和其它方式愚弄世人。放眼天下，没有哪家公司搞得比苹果更神秘，如果你胆大包天，视公司信息保密规章如无物，那将遭遇重罚。其中，不乏因透露消息而被炒的员工，公司也屡施伎俩，故意向员工放出产品谣言。马克汉伯林去年离开了苹果，他玩着iPhone说：“在涉及信息安全时，它把每个人的搞得跟神经病似的。在其它的公司里我还没碰到过这种怪事。”从乔布斯做手术这事就可窥见一斑了。苹果始终没透露半点风声，只说乔布斯7月底将回归。然而，有人却看见乔布斯本周一回去工作了。苹果的代表依然含糊其辞地说“不确定是否永远回来了!”,办公室装摄像头 员工输密码进门,就连公司的高管也害怕撞见乔布斯。华尔街日报报道乔布斯手术一事后，一名经常见诸报端的高管却脸不红气不喘地说：“无可奉告，太敏感。”保密，不仅流行于苹果的公关策略，也深深钻进苹果文化中。高级机密项目的员工要通过一扇又一扇门，一次又一次的刷员工证，并输入数字密码才能进入办公室。办公区普遍安装了摄像头。当你进行产品测试时，必须穿上黑色外衣，进行操作时会有红色的灯警告你：要特别小心。苹果的员工也与世人一样，对产品感到惊讶。爱德华艾泽曼在苹果工作过四年，担任系统工程师职位，他现在自己开了个科技咨询公司，他说：“iPod推出时，我和我工作的同事见都没见过。”2005年，他不慎向苹果的合作伙伴透露了一些软件的消息，结果卷铺盖走人。艾泽曼说，苹果总是在招人和炒人。苹果的副总菲利普席勒有一次招开内部会议，不小心发错了资料，透露了一个产品的价格与功能。为此，苹果跟与会的员工都签订了保密协议。然后，苹果密切关注新闻报道，哪怕是一些不实的消息也不放过。,“保密”成为苹果文化一部分,里吉斯麦肯纳(Regis McKenna)是硅谷的一位市场顾问，他曾经拜访过苹果，他说：“从苹果开发第一款Macintosh开始，保密就开始成为苹果文化的一部分，目的是保证产品上市能制造轰动。”让人奇怪的是就连乔布斯对自己的事也谨慎小心，他只向少数几个人吐露实情。因为保密，苹果与媒体、投资人、公众的交流十分不畅通，其它公司正通过各种途径(如博客，Twitter)等方式加强沟通，苹果却一反常规。分析师孟斯德研究了苹果五年，他说：“苹果不沟通，完全是个黑匣子。”举例说，四年前，一位苹果的管理者告诉孟斯德，对开发一个便宜不带屏幕的iPod没兴趣，然而不久之后，iPod Shuffle就诞生了。像乔布斯接受手术的事，苹果认为，他既然已经离开公司，不在其位，就没有必要做什么说明。当然，也有一些管理者持有异议。但大家有一个共识：保密的确能使公司的产品更神秘，但对其它一些方面则不利。德拉华大学的约翰温伯格公司管理研究中心(John L.Weinberg Center for Corporate Governance)主任查尔斯说：“在现在的环境下，太透明是很危险的，本来你给市场越多信息越好，但如果是一家致力于创新的科技公司，不透明也可以理解。,乔布斯本人也完成了从技术天才到营销大师的转变，表现之一就是保密在营销中的运用。对乔布斯来说，今天的苹果以创意为生，取胜的关键已不仅限于技术主要对手在同一起跑线上，拥有同样的技术储备和开发能力，创意以及对创意的保护才是要害所在。在iPod之后又一重量级产品iPhone研发和上市的过程中，乔布斯将保密手段发挥得淋漓尽致，以致有关乔布斯保密的各种小故事在硅谷四下流传，他本人因此获得“间谍大师”这一业界少见的名号，iPhone则被称为保密运作的范例。因此在连线杂志看来，称乔布斯为“保密大师”更符合实际。和硅谷中的其他公司一样，乔布斯要求员工签保密协议，所有项目都使用代号，在研发过程中贯彻“需要才能知道”的保密原则不同部门只知道对其业务来说必需的那些信息，只有高层中有数的几个人掌握全局。以iPod为例，在该产品发布之前，除公司高层之外只有广告部事先知道它的正式名称（因为要设计包装和外观），其他人只知道iPod开发阶段的代号“洋琴”。为了避免产品外观泄露，iPod在出厂前的测试阶段一直被严密包裹，iPod的大小与普通的MP3没什么区别，而测试包裹的体积超出了许多倍。,在外人眼中，苹果的部分保密措施有些走极端，或者说保密作为企业文化的组成部分已渗入骨髓。在决定进入零售市场之后，苹果从竞争对手那里挖来朗约翰逊负责这项业务，乔布斯要求他使用假姓名来隐藏身份，以免别人从中判断出苹果的经营动向。在好几个月的时间里，约翰逊都以假名出现在苹果的电话簿上。苹果的市场总监菲尔席勒，身为一个iPod发烧友的父亲，从来不向妻儿透露自己的具体工作内容。乔布斯本人更是“以身作则”：他将iPod的内置音响组件带回家中测试，一件用来遮盖和伪装的衣服从不离身，屋中无人时，他才会戴上耳机试试效果。苹果为什么如此青睐保密？许多人将其归之于乔布斯病态的控制欲，但一个无法否认的事实是，在乔布斯手下，保密不但是保护创意的法宝，同时也是一种相当有效的市场推广手段。每次苹果推出新品，乔布斯都在保密上大做文章，以此来吸引眼球不用苹果公司自己做公告，被保密吊起胃口的媒体免费替苹果做广告。在保住自己秘密的基础上吸引外界的关注，这是乔布斯的“一石二鸟”之计。这种逆用保密效果的方式在营销学教程中的正式名称是“事件化营销”。1983年，乔布斯聘请约翰斯库莱担任苹果的CEO，后者使公司的产品发布进程演变为公众事件，成为“一场大戏”的组成部分。1984年，乔布斯在Mac操作系统第一版的发布中延续了斯库莱的做法，从此，保密成为苹果公司的传统和特质，并不断发扬光大。,2006年初，在湖南某电脑营销公司工作多年的王军与公司签订协议：王军如果离开公司，2年之内不得在本市范围内从事与电脑营销有关的工作，否则，由王军赔偿电脑公司5万元。2007年6月，王军终止与该公司的劳动关系，到另一家电脑销售门市部任业务主管。几个月后，王军原所在电脑公司发现部分老客户被王军拉走，遂以王军违背竞业禁止规定为由，向市劳动争议仲裁委员会提出申请，要求裁决王军赔偿违约金5万元。仲裁庭以电脑公司与王军的竞业禁止协议未同时就“作为用人单位的电脑公司应向劳动者王军支付的经济补偿作出约定、显失公平”为由，驳回电脑公司申请。,为保护企业的商业秘密，我国制定了关于竞业禁止的法律规定。显然，竞业禁止这种对劳动权利的限制，必将导致劳动者在竞业禁止期间收入的大幅降低，造成生活质量的下降。为保障劳动者竞业禁止期间的生活质量，竞业禁止应当遵守公平原则。由此，劳动合同法第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。”如果用人单位不约定竞业禁止经济补偿金或不实际支付该经济补偿金的，竞业禁止约定条款对劳动者无效。本案中，电脑公司一方面对王军进行竞业禁止，另一面却未对王军进行相应的经济补偿在禁止人家通过自己的技术和劳动获取劳动报酬的同时，又无视人家保证一定生活质量的现实需求，未给予适当经济补偿，这显然违背了权利与义务相统一的原则。因此，这样的竞业禁止条款对王军没有任何约束力。,创建者协议 创建者协议（对于股东协议）是处理创建者对利益分割、创建者退出带来的权益问题以及创建者持有股份多长时间才能退出等事务的书面协议,苹果创始人与财富擦肩而过,当人们津津乐道于苹果层出不穷的新产品以及创始人乔布斯和沃兹尼克时，却遗忘了苹果公司另一个同样重要的创始人，他就是现年76岁的朗韦恩。1976年4月1日愚人节，42岁的韦恩还是Atari（雅达利电脑游戏机厂商）的主工程师，那天，他第一次遇到了比自己小21岁的乔布斯和沃兹尼克。在此之前，乔布斯和沃兹尼克已决定创立一个电脑公司，但因两人个性的差异，关系总是很糟。乔布斯意识到，如果没有一个成熟人士加入监督他们，事情以后将会变得更糟。在征得沃兹尼克的同意后，他们去了韦恩的住所，讨论创立“苹果公司”的具体事宜。作为调和人，韦恩用了两个小时对乔布斯和沃兹尼克之间的矛盾进行了调解，并取得成功。当下，按照商定结果，韦恩起草了一份合约，乔布斯和沃兹尼克各占45的股权，韦恩则占10的股权，三人在合约上签字后，苹果电脑作为一个企业就此正式诞生。之后，韦恩还设计了公司的第一个商标和起草了操作说明书。,如果韦恩能在公司坚持下去，也就不会有以后那么多的遗憾。但由于他太过于成熟，在无数次权衡利弊后认为，苹果创业的风险太大，加上他此前因创建的一家生产自动贩卖机工厂的失败，而背上数千美元的债务，让他十分担心类似的失败会再次发生。他后来回忆说：“我觉得我又要陷入类似的困境，我自己已经老了，难以承担这份风险，而我的两位合伙人都比我年轻21岁，我感觉已赶不上他们两个人的脚步。”基于上面的担心，在苹果电脑公司正式注册后的第12天，韦恩填写了申报放弃苹果公司职位的表格，决定把自己10%的股份卖给公司。尽管乔布斯和沃兹尼克极力挽留，韦恩此时已经铁了心，最终以800美元的价格，将自己10的股权出售给了公司。令韦恩没有想到的是，苹果公司在经历了最初6个月的艰难创业后，生意迅速开始红火，并在一年后挂牌上市。上市后不久，韦恩收到公司一封信，内容是让他放弃公司的一切权利，同时收到的，还有一张1500美元的支票，加上他先前出售的800美元股份，一共2300美元，这是他作为苹果创始人的全部收入。34年过去了，苹果公司已在全球独占鳌头，如果韦恩当初没有以800美元出售10的股份，按现在市值计算，他将拥有220亿美元。,其他法律问题 合同 票据 担保,合理选择律师 创业者挑选律师时可以考虑以下几条：不要因为你认识他就请他做你的律师联系当地律师协会，收集专门面向你的企业所在领域服务的律师清单挑选一位熟悉创业过程的律师，他不仅仅是法律专家，同时也很热情并乐于知道你们走过创业阶段的律师。挑选一位对企业筹资有帮助的律师。律师在筹资方面提供的帮助对创业者非常宝贵。挑选工作准时的律师,聘请律师的两种方式：一是聘请常年法律顾问，建立长期联系，让律师帮助处理日常法律事务；二是聘请律师处理单项法律事务。,7.5互联网的法律环境,万维网产品分类网站自建内容网点电子商务网站商标和域名,思考题,1.创业者如何选择新企业的组织形式？2.新公司法的出台对创业有什么影响？3.知识产权保护的法律形式有哪些，各有什么有优缺点？4.在创业初期，为什么要选择律师，你认为应该怎样来挑选律师？,