法律论文海峡两岸吸毒行为立法比较.doc

海峡两岸吸毒行为立法比较 海峡两岸吸毒行为立法比较是小柯论文网通过网络搜集，并由本站工作人员整理后发布的，海峡两岸吸毒行为立法比较是篇质量较高的学术论文，供本站访问者学习和学术交流参考之用，不可用于其他商业目的，海峡两岸吸毒行为立法比较的论文版权归原作者所有，因网络整理，有些文章作者不详，敬请谅解，如需转摘，请注明出处小柯论文网，如果此论文无法满足您的论文要求，您可以申请本站帮您代写论文，以下是正文。 摘要：由于历史的原因，海峡两岸在许多制度上存在巨大的差异。就吸毒行为而言，两岸采取了不同的政策及制度。两岸对吸毒行为采用不同的规范形式，有着各自的背景。对两岸吸毒行为的历史背景、立法目的及相关制度进行比较研究，有利于大陆地区在处理相关问题上做出符合自己实际情况的选择。关键词：吸毒罪；接续犯；行政制裁；刑事制裁中图分类号：DF61文献标识码：A2007年12月29日，第十届全国人民代表大会常委会第三十一次会议通过了中华人民共和国禁毒法，对吸毒行为仅仅做行政处罚，排除吸毒行为的犯罪化。将吸毒行为非犯罪化是符合我国的现实状况和刑法轻缓化的基本精神的。反映出我国的立法不是随波逐流，而是在考虑我国的基本情况做出与世界刑法发展趋势相一致的选择。台湾地区在2004年1月经修订施行的毒品危害防制条例、戒治处分执行条例以及包括医院治疗参与戒毒的7部法律法规，完善了台湾禁毒的法律体系。一、两岸吸食毒品的法律概况(一)两岸对禁止吸食毒品立法的历史沿革雍正七年(1729年)，中国颁布了世界上第一个禁烟令，1831年道光颁布禁吸条例到1838年颁布第一部综合性的禁烟法典钦定严禁鸦片烟条例都对吸食鸦片的行为作为犯罪处理。之后一段时期，在西方列强压制下对禁烟的行动出现了反弹。但在推行新政时期，又在全国范围开展禁烟的活动。1906年9月清政府提出“十年禁烟计划”，开始了清政府的第二个禁烟时期。制定了许多禁烟条例，如禁烟章程十条、稽核禁烟章程等，尤其是1907年的大清新刑律专章规定了鸦片罪。同时还参加了国际禁烟合作，如1907年签订的中英禁烟条约。此后，北洋政府和国民政府也相继颁布许多禁毒的法律，主要有暂行新刑律、禁种罂粟条例、禁烟暂行章程、中华民国刑法、禁烟法、禁烟法施行条例、厉行禁绝鸦片及其它代用品实施办法、修正禁烟法等大量禁烟法令。仅在六年禁烟初期(1935-1937年)所颁布的重要禁烟法令就有近30项，如禁烟实施办法、禁毒实施办法等，可以说这段时期我国的禁毒法令浩如烟海。这些法律都把吸毒行为作为犯罪处理，并且最重可判处死刑。可以说，1949年以前及以后的一段时期内，两岸对吸食毒品行为的看法是一致的，即都将吸毒作为犯罪处理。在此之后，由于历史的原因，两岸采取了不同的政策和制度。对吸毒行为的出入罪呈现了相反的态势。在台湾地区，沿袭了过去的法律，虽然对一些制度或做了修订或废止，但是在台湾地区的刑法和相关禁毒的单行条例中仍然保留了吸毒罪，专门制定肃清烟毒条例(即台湾现行的毒品危害防制条例)，并且进入吸毒罪中的毒品种类逐渐增加。在大陆地区，1949年以后废弃六法全书及其相关制度，与过去的制度作了历史性的决裂。吸毒的行为经历由刑事制裁与行政制裁并用到仅进行行政制裁的过程。1963年5月26日颁布了当时具有法律效力的中央关于严禁鸦片、吗啡毒害的通知，该通知把吸食毒品的行为认定为犯罪并应予以严惩。同时规定“凡自己吸食毒品，但自动交出毒品并坦白交待其犯罪行为者，可从宽处理。”从总体上看，大陆地区在很长一段时间内很少有吸毒行为的存在。因此，在之后的法律中一直没有将吸毒行为规定为犯罪，而仅仅对其采用行政制裁。如1973年1月13国务院颁发的关于严禁私种罂粟和贩卖、吸食片等毒品的通知，对吸毒行为并没有做犯罪处理，仅要求进行强制戒毒。在改革开放之前，由于毒品的有效控制和法制的落后，并没有出现较多关于禁毒的立法。(二)吸食毒品的界定大陆与台湾对毒品的界定有着许多不一致的地方。大陆在关于禁毒的决定称：“毒品是指鸦片、海洛因、吗啡、大麻、可卡因以及国务院规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。”吸食毒品也就是吸食由关于禁毒的决定所界定的毒品的行为。刘艳红教授认为：“吸毒罪是指出于非医疗、科研目的，采用吸、食、嗅或注射等手段非法使用各种毒品情节严重的行为”可以看出，大陆对毒品的界定具有较大的涵盖性。在台湾地区称为吸食烟毒，是指吸食鸦片或施打吗啡或者使用高根、海洛因或其化合质料的行为。并且在毒品危害防制条例明确规定毒品的级别和种类。通过比较两岸对毒品的规定，大陆地区采用了一定的列举，但更多是高度抽象和具有涵盖性的用语，台湾地区则是采用列举式的方式哪些属于毒品做出规定。并由法务部会同行政院卫生署组成审议委员会，每三个月定期检讨，报由行政院公公告调整、增减之。两者在立法上采用了不同的方式对毒品及吸毒行为做出不同的规定。在这里并不是要说两者孰优孰劣，而是各有长处。大陆地区的规定有利于满足不断变化的毒品发展形势。但对哪些属于毒品在具体事务上存在问题。而台湾地区的规定则刚好相反。二、两岸吸食毒品出入罪分析海峡两岸对吸食毒品的行为采取两种不同的立法态度，但是我不能说两岸关于入罪或者出罪的声音是完全一致的，实际上都有不同的呼声同时存在。(一)大陆出罪之选择在大陆地区对于吸毒行为是否入罪在学界一直存在争议，即坚持吸毒行为犯罪化和吸毒行为非犯罪化两派。坚持入罪的观点主要从以下方面来论证：第一、吸毒行为的社会危害性严重；第二，吸毒行为所引起的连锁犯罪；第三、吸毒行为规定为犯罪是预防功能的内在要求；第四，符合国际公约精神。有学者也认为，在司法实践中吸毒行为客观上是走私、贩卖、运输制造毒品犯罪的上游犯罪，同时也是导致盗窃、抢劫、诈骗等刑事犯罪的诱因。从以上论点可以发现其存在的不足。首先，社会危害性本身具有不确定性和变异性，并且社会危害性在更多层面上是对“出罪”的评价，李海东博士指出：“对于犯罪本质做社会危害性的认识，无论它受到怎样的言辞至极与称颂，社会危害性并不具有基本的规范质量，更不具有规范性。它只是对犯罪的政治或者社会道义的否定评价。”并且我们也不能用社会危害性对一般违法与犯罪做出区分。其次，认为吸毒是其他毒品犯罪的上游和诱因是本末倒置，吸毒并不是其他毒品犯罪的上游原因，而是毒品犯罪是导致吸毒的原因，同时吸毒也并不是导致盗窃等犯罪的诱因，导致盗窃等犯罪的诱因更多是由社会和经济原因导致的。因此，吸毒行为并不是其他犯罪产生的最终原因。最后，预防犯罪至少要能证明吸毒行为侵害法益或具有侵害法益的危险性。一般情况下，吸毒行为并没有损害任何法益或损害的法益不明确。再次，认为1988年禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约中明确将吸毒行为犯罪化的规定的理解也是不准确的。并且人罪的观点也是与当今全球刑法发展趋势相违背的。有学者精辟地指出，这些主张表面看起来逻辑不可谓不严 谨，正义感不可谓不强，但可行性经不起推敲。实际上这些观点都是无法量化且难以取证证明的问题。相反，出罪的观点却更具有说服力，改变入罪观点的一元方法论、缺乏社会科学应有的证伪精神和反思态度，忽略求善的方法。坚持出罪的一方采用不同的方法，利用不同的路径对吸毒行为非犯罪化做出实然与应然研究。即采用逻辑推理和实证分析，增强了出罪的说服力和入罪在我国大陆地区的不可行性，并且把吸毒行为作为一种社会疾病来对待。如果将吸毒行为作为犯罪处理，即将耗费大量的司法的人、财、物力资源，这也将导致全国大范围司法资源紧缺。2005年大陆地区吸食毒品将近100万人，其中吸食海洛因70万人，而全国在押韵罪犯仅为200万人，那么将需要在全国范围 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罚的范围。如第二条规定，本办法所称强制戒毒，是指对吸食、注射毒品成瘾人员，在一定时期内通过行政措施对其强制进行药物治疗、心理治疗和法制教育、道德教育、使其戒除毒瘾。吸毒行为仅是作为违反治安管理的违法行为，给予治安处罚以致劳动教养，并对嗜毒者规定了强制戒除和治疗措施。2008年禁毒法的实施完全从法律上否定了吸毒行为的犯罪化的建议，对吸毒行为完全纳入了行政处罚的范畴。针对吸毒者不同情况规定了相应措施：“对吸毒成瘾人员，公安机关除依法给予治安管理处罚外，可以责令其接受社区戒毒，同时通知吸毒人员户籍所在地或者现居住地的城市街道办事处、乡镇人民政府。社区戒毒的期限为三年。”“吸毒成瘾的认定办法，由国务院公安部门会同卫生行政部门、药品监督管理部门规定。”“吸毒成瘾人员有下列情形之一的，由县级以上人民政府公安机关作出强制隔离戒毒的决定：(一)拒绝接受社区戒毒的；(二)在社区戒毒期间吸食、注射毒品的；(三)严重违反社区戒毒协议的；(四)经社区戒毒、强制隔离戒毒后再次吸食、注射毒品的。对于吸毒成瘾严重，通过社区戒毒难以戒除毒瘾的人员，公安机关可以直接作出强制隔离戒毒的决定。”该法从整体上来看，具有了一些先进的理念。把吸毒行为作为一种疾病来对待的理念，但是却是更多地采用强制性的手段戒除毒瘾。其实应该把毒品使用者群体作为一种病态的、缺乏自我责任能力 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复健)；3追踪辅导。因此在毒品危害防制条例相关规定上，虽不除罪，但有条件免刑，因此协助施用毒品者积极接受医疗，藉由医疗与司法之结合，方能有效达成戒毒目标。并且动用各种社会力量和各部门展开一个全范围的治疗，如宗教团体，甚至国防部的力量。在所有的措施中药物治疗居于主导地位。对吸食不同毒品的人采用不同的药物和替代进行治疗。从2003年开始相继修改毒品危害防制条例、戒治处分执行条例、戒治处遇成效评估办法等7项法律法规，明显加强了对吸毒者药物和其他的治疗。(二)两岸相关制度借鉴从中国大陆和台湾地区关于吸毒行为的规定可以看出，两岸之间的规定各具特色，互有长短。大陆地区关于吸毒行为的立法取得极大的进步，排除了争论已久的犯罪化与非犯罪化的分歧。把吸毒行为框定在行政违法的范围之内。但是我们不得不承认，我国大陆地区的治理模式还比较单一，虽然建立起一定的防控体系，更多是限制行为的自由为前提，很少利用各种社会力量来治理吸毒。基于我国大陆地区涉毒人数太多、毒品种类繁多、相关制度的不健全的现实情况。要真正矫正吸毒者使之回归社会，在有条件的情况下可以借鉴台湾地区的治理模式，在政府主导下发挥医院的优势，对吸毒者采用药物治疗或替代措施，开展心理治疗和社会帮扶，摆脱对吸毒者的歧视。与台湾地区开展司法协助，加大民间的合作力度，以致最终展开高层次的合作。尽管台湾地区的治理模式也存在许多问题，比如对吸毒人的犯罪化，虽然经常采取减刑、假释或赦免释放罪犯，但是这也常常造成台湾的监狱人满为患，高额司法成本的支出，并且许多吸毒者出狱后高复吸率的现实状况。从某种程度上已经证明，台湾地区毒品犯罪化的立法并没有达到预想的效果，从统计数据来看，可以说是失败的。最终还是选择用其他替代措施药物治疗手段来治理吸毒行为，并且取得显著的成效。尽管没有处在台湾社会的笔者，也想建议终止刑罚处遇，完善其他治理模式才是可行之策。总之，比较、借鉴才会有进步和发展，当今世界的毒品犯罪，在合宪和合法的基础上，必须充分发挥各种力量才可能得到有效遏制。要在中国完成这一艰巨任务，两岸的借鉴、合作势在必行。责任编辑：高巍其他参考文献Baker, Sheridan. 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