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两种宪法案件：从合宪性解释看宪法对司法的可能影响 两种宪法案件：从合宪性解释看宪法对司法的可能影响是小柯论文网通过网络搜集，并由本站工作人员整理后发布的，两种宪法案件：从合宪性解释看宪法对司法的可能影响是篇质量较高的学术论文，供本站访问者学习和学术交流参考之用，不可用于其他商业目的，两种宪法案件：从合宪性解释看宪法对司法的可能影响的论文版权归原作者所有，因网络整理，有些文章作者不详，敬请谅解，如需转摘，请注明出处小柯论文网，如果此论文无法满足您的论文要求，您可以申请本站帮您代写论文，以下是正文。 内容提要碍于宪法的基本架构，违宪审查意义上的“宪法司法化”在我国绝无可能。但法官作为受宪法约束的公权力主体，基于其宪法义务，有在具体案件中对法律进行合宪性解释的必要。合宪性解释并非宪法解释，而是法律解释的一种方法。而且，合宪性解释已经从最初的法律解释方法转化成了法官的宪法义务。在部门法的研究中已经有在司法中进行合宪性解释的主张与尝试。合宪性解释可以在法律解释的体系解释、目的解释以及法外续造中应用。关键词“宪法司法化”合宪性解释法官 宪法义务部门法一、不可能的“宪法司法化”与可能的司法适用中国宪法学界关于违宪审查制度的讨论最终凝定为“宪法司法化”的术语。按照王磊教授的界定：“宪法司法化是各国司法审查制度的共同的提炼。是将宪法作为如同刑法、民法等法的适用一样，也由特定机关去针对个别案件反复适用”。他还认为：“宪法司法化是针对我国的宪政实践提出来的，这样可以对症下药，是解决我国宪法实施的关键。”“1982年宪法是建国以来法律性最强的一部宪法，存在着将宪法司法化的潜力和突破口。”对于宪法司法化的简单化的理解是：由法院进行合宪性的审查或者法院直接适用宪法以裁判案件。对于这种意义上的宪法司法化，中国的宪法学者在近年来进行了相当深刻的反思和批判。在笔者看来，较为有力的批判进路有两个：1移植美国关于司法审查的“反多数困难”质疑。司法审查与民主之间的紧张关系，一直是美国学界证成和否定司法审查制度的争议双方的主要战场。翟小波对这一争议进行了中国背景下的移植，认为宪法司法化的论证逻辑不能成立，司法机关不能优越于代议机关，宪法司法化论者对于“多数暴政”的指责是理论的“夸张”。中国宪政的关键在于重建议会，让全国人大及其常务委员会走向“真议会”，代议机关至上优越于宪法司法化。这种基于多数决原则的批判是对司法性质的违宪审查的根本性批判，但也属于缠诉最多，绝难得出确然答案的问题。2基于中国宪法架构的批判。这种观点认为宪法司法化根本不能见容于中国宪法的基本架构，因而绝无实现之理。例如，童之伟和刘松山二位教授的最新的研究认为：“许多人、许多年来一再地脱离中国现行的宪法架构，强求没有适用宪法的主体资格的法院去违宪越权适用宪法。这种做法不仅注定毫无成效，还造成时间、机会等宝贵资源的浪费，还给人们带来了对宪法适用主体和宪法适用基本方式的认识的混乱、模糊等问题。”刘松山教授在此前的研究中甚至认为：“花太多的精力讨论违宪审查问题，是当前宪法学研究的一个误区”。而马岭教授也认为：“违宪审查成为20世纪80年代以来中国宪政的热点问题，实际上是中国宪法学界的一次集体跑题，说明了中国宪法学界的不成熟。”笔者认为后一种批判进路实际上更为有力。前一种批判进路，也就是对司法审查的反民主责难可能没有想象的那么有颠覆性，而且即使在美国，对“反多数困难”的反质疑、反批判也相当有力。而后一种批判却直指在中国宪法下的司法化主张的命门。违宪审查意义上的宪法司法化在中国宪法的权力架构和规范逻辑下是不可能的。因为违宪审查必然意味着宪法解释，而宪法解释权按照我国宪法第六十七条的规定是明确而专属地授予全国人民代表大会常务委员会的。在这种规定下，由司法机关去进行违宪审查在当下中国很难突破。由于我国宪法关于宪法解释权的规定极为明确，我们也不可能象美国的马伯里诉麦迪逊案那样去进行一次“伟大的篡权”。毕竟，以完全抵触宪法的方式去进行所谓推进宪法的行为是难以接受的。即使我们希望在中国建立有效运行的违宪审查制度，也只能在全国人大常委会解释宪法这一宪法架构下进行制度和理论建构的尝试。同样的道理，即使法院不进行违宪审查，而仅仅是依据宪法裁判案件也是不可能的。因为：无权解释，如何适用?据此，违宪审查意义上的“宪法司法化”和法院直接依据宪法裁判个案意义上的“宪法司法化”在中国宪法架构下是很难成立的。但这是否意味着宪法对我国的司法活动毫无影响，作为公权力主体的法院和法官完全不受宪法的拘束呢?在笔者看来，无论是从法律解释方法还是法官的宪法义务看，宪法依然有在我国的司法中发挥影响之空间。二、宪法案件的另一层面：法律的合宪性解释在法官没有宪法解释权的前提下，宪法依然有对司法发生影响的空间。之所以作出这样的判断，是因为在笔者看来，存在两种不同意义的“宪法案件”，分别是：(1)违宪审查意义上的宪法案件。这是指，在某个案件的审理中或者判决后，如果当事人认为自己的权利在普通法律层面无法得到救济，而主张相关法律违反宪法，从而提起宪法诉讼、要求宪法救济，则此案件会转化为宪法案件。这种宪法案件是违宪审查层面的、宪法诉讼层面的宪法案件，是“真正的宪法案件”。(2)“法律的合宪性解释”层面的宪法案件。在普通的法律案件审理中，如果法官负有对法律作“合宪性解释”的义务，有将宪法的精神藉由法律解释贯彻于法体系中的义务，则在普通法律案件中，就有作宪法层面分析的可能。这种案件本质上是普通法律案件，但其中却纳入了宪法的考量，所以可以说是另一种宪法案件，是“非真正的宪法案件”。前一个层面的宪法案件，在中国当下的宪法架构下，绝无出现的可能。但后一种层面的宪法案件，于实践上已经发生，而于理论上亦可证成。尽管“合宪性解释”意义上的宪法案件并非传统意义上的、违宪审查层面上的案件，但却是当下我国宪法影响司法的唯一可能性。“法律的合宪性解释”的基本含义是指按照宪法的精神对法律的内涵进行的解释。“合宪性解释”这个概念在使用上存在一定的模糊，在不同学者那里其含义会存在细微差别。有学者将合宪性解释区分为三个层次：单纯的解释规则，指宪法相关规定应在法律解释时直接发生一定的影响，也就是在法律解释时，直接将其作为体系解释或者目的解释的一项规则；冲突规则，指在数种可能的法律解释中应优先选择与宪法内容相符者。也就是说当法律解释出现多种解释可能性时，在相互冲突的几种解释中选择与宪法相一致的。合宪性解释在此时是解决解释冲突的一种方法；保全规则，指当法律有违宪疑虑而有数种解释可能性时，应选择不违宪的解释。也就是出于尊重立法者、尊重立法裁量的考虑，尽可能不把法律解释为违宪。如果对法律有几种解释，应选择认定其合宪，而避免对法律的违宪宣告，在这种意义上，合宪性解释是对法律的“保全”。合宪性解释的这第三个层次，实际上是违宪审查层面的，也就是在进行违宪审查时，为避免司法与立法的对立，尽可能对法律做合宪的解释。在这个层面上，合宪性解释实际上与合宪推定是同一含义。而本文要探讨的并非违宪审查层面，而是前两个层面，也就是在普通法律案件的审判中，法官通过解释法律而将宪法的精神纳入普通法律的规范体系。在具体案件中将宪法作为解释普通法律的背景，或者说对法律作“基于宪法的解释”或者“符合宪法的解释”，在当代的法律解释方法和宪法原理中都占据了相当重要的地位。在德国宪法学与法学方法 论上，法律的合宪性解释的必要性被一再论证。按照德国联邦宪法法院的主张：“在对能被做出解释的、拥有被解释空间的规范”如对民法典第826条(指“善良风俗条款”本文作者注)进行解释和适用的时候，要注意宪法中的基础性决定，如要注意基本法第5条第1款第2句对于所适用的劳动法规定及其基本原则的影响”。而德国法学方法论在探讨法律解释标准时，也 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方法的自觉，在笔者看来，相当程度上可能是因为他们更关注司法实践的现实，更关注个案的研究，而不是纠缠于抽象的理念与价值。对于部门法学者在合宪性解释上的理论自觉，笔者试举数例：1民法学者。姚辉教授和周云涛博士研究了德国从宪法中推导出民法上一般人格权的基本理路。在他们的论证中，有这样的表述：“宪法上的人格权作为一种客观价值秩序，代表着宪法的高级法属性，这就要求人格权所蕴涵的人格尊严、人的自由与发展的基本价值贯彻到整个法律体系当中，自然包括作为私法的民法在内。”“作为客观秩序的基本权利实质上就是一种强制施加给民法的一个给定的完整价值体系的判断，它需要透过民事立法、行政、司法主要是通过立法来实现。”而具体到一般人格权 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