业务合同审核案例分析.ppt

,业务合同审核案例分析讲义,p2,前言,为了适应公司转型发展的需要，加强新业务发展过程中的风险控制，促进新业务的健康有序开展，公司于4月份制订、印发了13个新业务示范合同文本。公司新业务示范合同文本的使用，对规范公司经营管理、提高项目审核效率、防范项目合同风险发挥了积极作用。,p3,前言,但是，法律事务部在审核项目合同的过程中，发现办事处在制作项目合同时在下面几个环节容易出现问题：1、合同中的各个时间节点不 匹配，包括价款支付时间、债权文书交接时间、各合同生效时间等；2、配套合同间出现不衔接；3、批复新增的交易条件没有完全落实；4、文字表述不准确、金额数字错误等。,p4,前言,这些问题出现的原因，有的属于对合同文本条款理解不透彻，有的属于合同制作、审核环节粗心造成低级差错。此外，随着公司业务的不断创新发展，合同文本也需要适时地进行修改和更新。为了提高业务合同的制作质量、减少差错，总部法律事务部结合示范文本实施5个月来的合同审核情况，归纳了文本使用过程中出现的问题，并整理了一些案例，供大家使用时参考。,p5,前言,下面按照债权转让协议、债务重组协议、担保类合同、收购承诺及资产管理综合服务协议、收购承诺函、财务顾问服务协议、监管协议逐个介绍范本使用过程中发现的问题。,p6,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（一）合同当事人1、遗漏合同主体，或者合同封面（编号页）中合同主体名称、数量与合同正文的信息不吻合,如办事处“收购中信信托风险资产进行债务重组和远期转股项目”中，原债权的当事方应包括借款人、保证人、出质人，但债权转让协议中仅有借款人、保证人，未包括出质人,p7,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（一）合同当事人2、合同主体信息包括法定代表人姓名、职务、住所、邮政编码、电话、传真等填写不完整3、当合同主体具备法人资格时，其信息应该为“法定代表人”，而不应采用“主要负责人”；在保证人为自然人的情形下，保证人信息未按照自然人的情形（如“法定代表人”栏变更为“身份证号码”）填写,p8,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（二）“鉴于”条款1、第1条、第4条中涉及数额部分存在书写错误，书写不规范等情形,如办事处工商银行海阳支行军创置业项目中贷款利率错写为“5,94%/年”,p9,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（二）“鉴于”条款2、第2条中原抵押担保与重组后抵押担保使用混淆,如办事处“首尔星宝有限公司不良债权收购及追加投资项目”将抵押物错误描述为重组后的新的抵押物,p10,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（二）“鉴于”条款3、第6条中对借款人实施债务重组签订的合同名称没有按照实际情况修改、增加。如应为抵押合同、股权质押合同、连带保证合同、财务顾问服务协议等,p11,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（二）“鉴于”条款4、没有根据项目实际情况对鉴于条款的表述进行修正,如郑州办事处“收购重组长葛市佳尔陶瓷有限公司银行承兑汇票垫款项目”，在鉴于部分表述债权来源时，混淆了承兑汇票垫款与贷款的概念,p12,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（三）“第一条 定义”条款1、第1.2条中对“主债权”的定义未根据实际情况删减,如昆明办事处“收购工商银行安宁支行不良贷款并重组项目”中，办事处拟收购的实际为债权本金，不包括利息，但未将“主债权”中有关利息的表述删除,p13,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（三）“第一条 定义”条款2、第1.5条资产明细表及第1.6条“资产文件”的表述没有根据项目实际情况对其中不适用的地方进行相应调整,如广州办事处“收购广东创鸿房地产开发有限公司不良信托贷款项目”中原债权文件实际应为“人民币资金贷款合同及人民币资金贷款合同补充协议”,而不是“贷款合同”,p14,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（三）“第一条 定义”条款3、第1.9条“基准日”的定义没有明确具体的期限，或者本条的定义与合同其他条款冲突,如杭州办事处“收购民生银行宁波分行不良资产包项目”将“基准日”定义为“即不良贷款资产包收益转移日期”，与协议第2.2条“交割日起，乙方取得贷款债权项下所有权利、权益和利益”的约定冲突,p15,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（三）“第一条 定义”条款4、第1.10条“交割日”没有根据项目实际情况进行选用或与合同其他条款冲突,如长沙办事处“收购中信信托湖南宏宇宙公司2.7亿元不良贷款并重组的项目”方案中采用的是共管账户的模式，但协议中对“交割日”的定义中仍采用“买价支付至卖方指定账户之日”，而不是调整为“买价支付至买卖双方共管账户的，为共管期限届满之日”,p16,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（四）“第二条 资产的买卖”条款1、第2.1条、2.3条、2.4条中金额书写错误、不规范,如大连办事处“收购中融-大连百年港湾奥特莱斯项目”中第2.3条中大写错误，小写为28440万元，大写却为“亿捌仟肆百肆拾万元”如南宁办事处“收购并重组广西北部湾银行营业部等对南宁市海丽房地产开有限责任公司9605万元不良资产的项目”第2.3条中将26272.81万元的大写误写成贰亿陆仟贰佰柒拾贰元捌角壹分（金额大小写不一致问题在各个合同文本中都有发现，对此，公司领导已经多次提出批评，务必请合同制作与审核的各级、各环节仔细审核）,p17,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（四）“第二条 资产的买卖”条款 2、第2.4条中，方案设计或批复要求的付款条件没有落实到本条中或者本条约定与其他条款冲突,如办事处“收购工商银行海阳支行军创置业不良资产收购重组项目”在第2.4.2条中未增加方案中要求的“借款人取得抵押物施工方出具的放弃工程款优先受偿权的承诺函”作为支付前提条件,p18,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（四）“第二条 资产的买卖”条款3、存在前后条款约定冲突的情形。部分办事处在2.4.1条、2.4.2条中约定了未在几个工作日内达到买价支付条件的，协议解除，与7.2.2条约定的期限往往不一样。根据示范文本拟定的思路，2.4.1和2.4.2条中不需要另行约定付款条件成就的具体时间，直接适用7.2.2条约定,p19,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（四）“第二条 资产的买卖”条款4、第2.4.1条、第2.4.2条未选择适用,第2.4.1条约定买价直接划入卖方指定账户，第2.4.2条约定买价划入双方指定的共管账户如石家庄办事处“收购洛阳银行九龙鼎支行不良资产并进行债务重组项目”未加以选择如选择共管账户，则第1.10条交割日应相应调整，设立共管账户的，交割日应为共管期限届满之日如贵阳办事处“收购六盘水市钟山区农村信用合作联社5000万元不良债权资产项目”未相应调整,p20,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（五）“第三条 资产交割、过渡期管理及交割日后的合作”条款资产交割的约定与“交割日”定义相冲突,如办事处“对山东龙田置业集团股份有限公司不良贷款债权重组项目”在本条中约定“资产文件交付当日即为资产交割日”，与“交割日”的定义“贷款债权转移之日，即买价支付至卖方指定账户之日”冲突,p21,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（六）“第四条 陈述与保证”条款 1、主要问题表现为本部分援引的合同名称与实际签订的名称不一致、或者原债权中并未全部包括抵押、质押、保证担保方式，但协议中没有对相应内容作删减 2、“质押人”未相应修改为“出质人”,p22,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（七）“第五条 瑕疵资产的救济”条款一些协议中删除了有关资产瑕疵的救济内容,如长春办事处“收购中诚信托吉林泰安股权投资集合信托12000万元不良债权并进行重组项目”删除了关于瑕疵的定义、瑕疵资产的救济及瑕疵资产违约责任的约定，加重了办事处的法律风险,p23,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（八）“第六条 违约责任”条款对第6.1条、第6.2条的约定不理解,第6.1条约定资产瑕疵被认定、确认或视同确认的，卖方需支付买价10%的违约金，第6.2条约定资产瑕疵经确认或视同确认后，卖方未按照约定时间补救或调整买价的，亦需支付买价10%的违约金如昆明办事处“收购中信信托不良债权、江苏弘盛建设、云南世博工程应收工程款并进行债务重组项目”办事处反映卖方银行认为该条有重复收取违约金的嫌疑而不愿意接受，是对违约责任约定的理解错误,p24,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（九）“第十条 通知和通讯”条款“联络方法”等空白内容没有填写或填写不完整,p25,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（十）“第十一条 附则”条款1、协议份数预计不足。有的项目约定对债权转让协议办理公证，但未给公证部门预留协议 协议份数约定不足问题，在各协议文本中都不同程度存在2、协议份数书写格式前后不一。如采用汉字大写表示，应该写成“一式一份”、“一式二份”（或“一式两份”）、“一式三份”等，却又错误地夹杂金额大写，写成“一式肆份”、“一式伍份”等，造成格式前后不统一,p26,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（十一）附件 1、合同文本中未附附件或附件不齐全 2、附件二、三中的“甲方”、“乙方”未相应修改为主合同中的“卖方”、“买方”,p27,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（十二）其他共性问题1、示范合同中有关提示性内容未删除或删除不彻底2、随意删减示范合同标准条款。3、删减、增加协议有关条款时，其他内容未一并调整。如条款顺序、标点未重新调整;增减交易主体时，在条款中未一并修改；调整不全面4、引用的合同名称与实际签署的合同名称不一致，未按照项目实际情况对示范合同进行修改,p28,一、债权转让协议范本使用过程中存在的问题,（十二）其他共性问题5、条款空白部分填写不完整，尤其是涉及到期限、金额、违约金比例等重要事项6、漏编相关协议的编号7、文字表述不规范，如合同中援引具体条款时，“条”与“款”使用不规范、不统一8、标点符号使用错误这些问题同时也是各示范文本使用过程中的共性问题，在介绍其他文本时不再重复说明,p29,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（一）合同当事人1、遗漏合同主体，或合同封面（编号页）中合同主体名称、数量与合同正文里的信息不一致,如长春办事处“收购中诚信托吉林泰安股权投资集合信托计划12000万元不良债权并进行重组项目”协议封面中遗漏保证人蓝宁,p30,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（一）合同当事人2、未按照项目批复要求增加抵押人、出质人、保证人、共同债务人等合同主体信息，在合同正文中也没有根据增加后的实际情况补充,如大连办事处“收购安信信托大连美树日记二期3亿元不良债权项目”未按照批复要求增加实际出资人姜绍军一并作为出质人,p31,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（二）“鉴于”条款第1条中债务本金数额书写不规范,如北京办事处“收购建行兴融支行、国投信托公司对财富联合集团有限公司及下属公司不良贷款和信托风险资产并进行重组项目”“鉴于”部分第1条中“陆亿玖仟陆百万元”、“肆亿玖仟陆百万元”、“壹亿五仟万元”分别应为“陆亿玖仟陆佰万元”、“肆亿玖仟陆佰万元”、“壹亿伍仟万元”合肥办事处“收购重组建设银行合肥城东支行不良债权项目”协议“鉴于”部分第1条中本金为伍仟万元整，其小写为50,000,000，缺少单位“元”,p32,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（三）“第二条 债务重组后的还款期限与 收益”条款1、重组利率与批复不一致,如昆明办事处“收购中信银行昆明分行不良贷款并重组项目”协议第2.2条中有关利率的表述与批复不一致,p33,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（三）“第二条 债务重组后的还款期限与 收益”条款2、逾期罚息利率约定上浮60%，违反了中国人民银行有关合同载明利率上浮30%至50%的规定,如办事处“山东唐金置业有限公司不良贷款收购暨重组项目”，约定重组利息上浮60%。在司法实务中，超出部分可能不被支持,p34,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（四）“第三条 财务顾问服务”条款1、财务顾问费用与项目批复不一致,如杭州办事处“收购中融德贝置业股权投资集合资金信托计划项目”第3.2条约定“债务重组顾问费数额人民币五百万元”与批复第二条“债务重组协议签订生效后一次性收取财务顾问费1000万元”不一致,p35,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（四）“第三条 财务顾问服务”条款2、不需要为财务顾问费提供担保的，可单独签订财务顾问服务协议，本协议中可不再提及财务顾问服务及财务顾问费相关内容，本条款可删除，第一、四、五条相关条款也要作相应删除，以免两份协议在有关约定上发生冲突。对此，很多办事处都没有注意调整修改,p36,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（五）“第四条 债务的清偿”条款 1、关于本息的清偿比例与批复要求不一致,如办事处“山东龙田置业集团股份有限公司不良贷款暨债务重组项目”批复要求按照抵押物当期销售回款的70%偿还债务，但合同报批稿中约定按照销售回款的60%偿还债务,p37,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（五）“第四条 债务的清偿”条款2、提前还款条款的约定与方案或其他协议中的约定不一致,如办事处“首尔星宝置业有限公司不良债权收购及追加投资项目”中本协议第4.2条与监管协议“鉴于”部分第2条及第2.3.3条还款计划表述不完全一致杭州办事处“收购中国银行象山支行不良贷款项目”第4.3条提前还款的约定与第6.3条有关降价销售权的约定与方案设计不一致北京办事处“收购建行兴融支行、国投信托对财富联合集团有限公司及下属公司不良贷款和信托风险资产并重组的项目”协议中有关提前还款的安排在方案中并未涉及,p38,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（五）“第四条 债务的清偿”条款3、监管范围的约定与方案或批复要求不一致,如成都办事处“收购金谷信托成都华信大足房地产公司不良贷款并重组的项目”中监管对象应增加东山国际新城B、C、E区剩余房源的销售回款，及其商铺、车位可能产生的租金收入一并作为还款来源,p39,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（五）“第四条 债务的清偿”条款4、对于监管账户的引用，账户名称应与相关配套协议中的称谓一致,如监管协议对监管账户重新进行命名，则债务重组协议也应作相应调整贵阳办事处“六盘水项目”监管协议中约定的监管账户名称为“销售及经营回款账户”，重组协议里依然是“还款专项账户（资金归集账户）”,p40,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（五）“第四条 债务的清偿”条款5、项目批复中经常会有“按销售收入的60%与原方案还款计划孰高原则还款”的要求，需注意在本条款中明确，并与监管协议相关条款保持一致,如海口办事处“收购三亚金中海国际置业投资集团有限公司12500万元并进行债务重组项目”未在协议中落实项目批复“按销售收入的60%与原方案还款计划孰高原则还款”的要求,p41,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（五）“第四条 债务的清偿”条款6、还款来源的表述指向不明,如南昌办事处南昌云翔房地产公司收购重组项目，协议约定“项目销售收入的36%优先用于偿还重组债务本金”。其中，没有明确约定项目的具体位置、开发主体、项目名称等信息，该还款来源缺乏具体指向这类问题在监管协议、抵押合同中也较普遍,p42,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（六）“第五条 债务重组的担保”条款1、抵押物的描述不完整、不准确，未包括地点、面积、种类等要素,如重庆办事处“对旧城改造春语江山银行贷款开展财务顾问及不良资产收购综合服务项目”第5.1条未明确甲方、丙方提供的抵押物面积及名称等详细内容天津办事处“并购重组新华信托项下天津浩地集团公司不良信托贷款项目”第4.1条抵押物遗漏“朝阳花园”项目名称,p43,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（六）“第五条 债务重组的担保”条款2、有关抵押担保措施的约定与相应的担保合同约定不一致,如广州办事处“商业化收购广东创鸿房地产开发有限公司不良贷款项目”第4.3条中“保证在领取他项权证之日起3个工作日内”的约定与抵押合同4.1条“抵押登记完成之日”的约定不一致,p44,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（六）“第五条 债务重组的担保”条款3、遗漏保证、质押等担保措施，未根据批复要求增加实际控制人配偶一并提供连带保证或增加股权质押等,如贵阳办事处“收购六盘水市农村信用合作联社5000万元不良债权项目”中重组的担保措施还应包括企业实际控制人夫妇提供的连带保证担保,p45,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（六）“第五条 债务重组的担保”条款4、引用相关担保合同时，名称、内容等与被引用合同未保持严格一致,如石家庄办事处“收购洛阳银行九龙鼎支行不良资产并进行债务重组项目”将抵押合同名称抵押合同错误引用为土地使用权抵押合同,p46,二、债务重组协议范本使用过程中存在的问题,（七）“第六条 甲方的权利”条款第6.3条中“第八条”引用错误，未相应修改为“第九条”（八）“第十一条 强制执行公证”条款第11.6条“强制执行公证的约定优先于本协议第 条（法律适用及争议的解决）执行”条款的引用中，普遍存在合同引用条款错误的问题,p47,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（一）共性问题1、“鉴于”条款第1条中的“主合同”及“主合同债务本金数额”容易发生错误,“主合同债务本金数额”是指担保合同对应的主合同债务本金或各主合同债务本金之和。示范合同文本列举了债务重组协议和财务顾问服务协议两个主合同如上海办“商业化收购中泰信托不良债权项目”中的抵押合同等担保合同“鉴于”条款1中“主合同债务本金数额为人民币50000万元（大写：伍亿元整）”的表述中就遗漏了财务顾问费,p48,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,如项目实际操作中以这两个协议为主合同，则“主合同债务本金数额”为重组债务本金与财务顾问费的合计数。应将“主合同债务本金数额”修改为“重组债务本金”或干脆删除不写。不少办事处存在不根据实际情况计算而填写错误的现象如办事处“收购中信信托有限责任公司信托风险资产并进行债务重组和远期转股项目”本条中关于主合同的债务本金不仅包括原债权本金7亿元，还应包括5%/年的财务顾问费,p49,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,这个问题同样容易出现在“第一条主债权的基本情况”和“第三条 担保范围”等相关条款中，使得担保合同的“主债权”和“担保范围”缺乏准确性如乌鲁木齐办事处“为新疆远大矿业有限公司提供财务顾问及不良资产收购综合服务项目”抵押合同担保范围与业务合作协议约定不一致，未涵盖财务顾问服务协议成都办收购重组“中国金谷国际信托公司成都华信大足房地产开发公司不良贷款项目”抵押合同 担保范围，因为财务顾问费一次性收取而不需要另行提供担保，但送审协议中没有将财务顾问费从担保范围中删除贵阳办事处“收购北京长惠投资基金有限合伙份额对安顺西城印象进行财务性投资项目”中担保范围实际不涉及财务顾问费，应将其删除,p50,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（一）共性问题2、担保合同附件存在缺失或附件内容填写不完整、不准确，如抵押财产位置不详、证书编号未填写；质押股权描述不完整；未提供保证人财产信息等,如乌鲁木齐办事处“为新疆远大矿业有限公司提供财务顾问及不良资产收购综合服务项目”，抵押合同附件未填写抵押财产位置、证书编号办事处“收购山西普大煤业集团贷款项目”，质押合同附件将质押股权简单描述为“100%”，应描述为“112.3万元，占总出资额的100%”昆明办事处“收购中信信托不良债权、江苏弘盛建设、云南世博工程应收工程款并进行债务重组项目”连带保证合同附件保证人资产清单就没有填写,p51,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,如当事人以在建工程作为抵押财产的，附件应完整填写包括抵押财产名称、所属项目名称、原权利人、权属证书编号、坐落、土地使用权类型、规划用途、土地使用权期限、总面积、抵押面积、抵押财产评估价值及其他需备注的信息。其他担保合同附件请严格按照示范合同文本要求填写如海口办事处认购北京长惠投资基金投资三亚“黄金广场”景华商务酒店B栋和海口“椰风海韵”项目中的两份抵押合同的附件抵押财产清单填写得就比较完善,p52,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（二）抵押合同使用中存在的问题1、抵押人一栏遗漏相关抵押物的实际所有权人,如贵阳办“收购贵阳银行龙井支行对贵州茂阳投资有限公司不良债权项目”抵押合同中仅将田茂作为抵押人，而抵押物房产一部分登记在抵押人田茂名下，一部分登记在其配偶翁俐夫名下，故应该将两人一并作为抵押人,p53,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（二）抵押合同使用中存在的问题2、“鉴于”条款第1条关于合同主体的引用表述不完整，遗漏主体,如昆明办事处“收购工商银行安宁支行不良贷款并重组的项目”中与办事处签订债务重组协议的债务人实际包括云南今玉房地产有限公司、昆明林海云霄房地产开发有限公司，但送审的抵押合同遗漏了债务重组协议主体昆明林海云霄房地产开发有限公司,p54,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（二）抵押合同使用中存在的问题3、第2.1条抵押财产条款对抵押财产描述不准确、不完整或与方案不一致,如合肥办事处“收购重组建设银行合肥城东支行不良债权项目”中抵押物描述为“锦绣豪庭”项目在建工程，与项目方案中“以合肥市明光路327号锦绣豪庭项目一期在建工程的可售住宅和二期在建工程的部分住宅及商业用房及其相应分摊国有土地使用权抵押”的描述不一致,p55,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（二）抵押合同使用中存在的问题4、项目实施中常因抵押物变化、登记存在障碍等因素而反复调整抵押合同,主要原因是各地对抵押物尤其是在建工程抵押登记的主管机关、程序要求等不一致。为此，办事处应当注意在尽职调查阶段就对抵押物的登记可行性咨询主管部门，避免无效重复劳动如海口办事处“认购北京长惠投资基金投资三亚黄金广场和海口椰风海韵项目”，委托贷款银行因在建工程抵押问题就经历了由农业银行变更为中信银行，再由中信银行变更为光大银行的过程,p56,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（二）抵押合同使用中存在的问题5、第4.1条关于抵押财产登记条款中，存在抵押登记手续的期限约定不合理或与其他协议约定不一致的情形,如昆明办事处“收购中信银行股份有限公司昆明分行不良贷款并进行重组的项目”本条中约定的是“在本合同签订后5个工作日内”，而债权转让协议第2.4.1条中约定抵押登记手续办理完毕的期限为“2个工作日内”,p57,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（二）抵押合同使用中存在的问题6、第5.5条关于乙方责任与义务条款，存在未按照公司批复要求在本条增加有关乙方义务的情形,如合肥办事处“合肥中环1号基金集合信托项目信托贷款项目”未根据项目批复在抵押合同本条中落实“中环城三期项目全部商业用房所涉及的租赁合同签署或者变更，事先须征得我方同意”的批复要求,p58,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,项目批复所附条件往往是加强对方义务的，批复的内容应当严格落实到协议条款中，否则将不利于保障我方权益如上海办事处“商业化收购中泰信托不良债权项目”，公司批复要求“抵押物上设定新的担保、抵押物出租及抵押物的处置需经办事处同意”，但在合同条款中未体现,p59,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（三）股权质押合同、上市公司股票质押合同使用中存在的问题1、出质人中遗漏质押股权实际出资人,如大连办“安信信托大连美树日记二期不良贷款项目”在本协议中姜绍军作为质押股权的实际出资人，李道琪、陈敏、张迎辉等三位股东仅为名义持股股东，公司批复要求姜绍军一并作为出质人，故应将姜绍军列为股权质押合同当事人，以避免产生纠纷,p60,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（三）股权质押合同、上市公司股票质押合同使用中存在的问题2、第一条被担保的主债权种类、数额条款中主合同名称引用错误,如沈阳办事处“认购北京长惠投资基金定向投资沈阳中街九龙港商厦项目”本条中主合同应为委托贷款借款合同，而非委托贷款合同,p61,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（三）股权质押合同、上市公司股票质押合同使用中存在的问题3、第4.1条中未根据其他合同如债务重组协议对办理质押登记的期限进行约定,如杭州办事处“中融德贝股权投资集合资金信托计划项目”在债务重组协议中约定“在本协议签订后30个工作日内办理相关质押登记手续”，而本协议中却未规定,p62,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（四）连带保证合同使用中存在的问题1、第1条主债权基本情况中“利息”错误填写为0元,如南昌办事处“收购并重组南昌云翔房地产开发公司项目”，此处利息可以删除，并在后面表述为依照主合同的约定，但不宜填写为0元,p63,三、担保类合同范本使用过程中存在的问题,（四）连带保证合同使用中存在的问题2、“第十三条 通知和送达”条款存在当事人信息未填写完善的情形,如办事处“收购重组工商银行海阳支行持有的海阳市军创置业发展有限公司不良资产项目”13.2条中乙方的地址、邮编、联系人等内容未填写。成都办事处“收购重组工行成都金牛支行四川星慧投资置业有限公司不良债权项目”中也存在相同问题,p64,四、收购承诺及资产管理综合服务协议使用 过程中存在的主要问题,中小企业集合票据/债券交易结构介绍：1、中小企业集合票据交易主体：发行人、主承销商、收购承诺方、资产管理人、监管银行、担保人主要协议：收购承诺及资产管理综合服务协议、收购承诺函、监管协议、抵（质）押合同、连带保证合同等中小企业集合票据项目是以x有限公司、xx有限公司等为联合发行人拟向中国银行间交易商协会申请注册，银行作为主承销商，公司作为收购承诺方（信用增级机构），在全国银行间债券市场向机构投资者固息发行x年期的集合票据，当出现联合发行人未能兑付集合票据本息的情况，公司收购票据的义务。公司作为增信机构是联合发行人集合票据能够顺利发行的前提条件，同时联合发行人及第三方为公司提供收购承诺服务而对联合发行人形成的债权提供担保,p65,四、收购承诺及资产管理综合服务协议使用 过程中存在的主要问题,2、中小企业集合债券交易主体：发行人、主承销商、收购承诺方、资产管理人、监管银行、担保人主要协议：收购承诺及资产管理综合服务协议、收购承诺函、监管协议、抵（质）押合同、连带保证合同等中小企业集合债券项目是以x有限公司、xx有限公司等为联合发行人拟向国家发展和改革委员会申请，中国银行间交易商协会完成发行注册，银行或证券公司作为主承销商，公司作为收购承诺方（信用增级机构），在全国银行间债券市场向机构投资者固息发行x年期的集合债券，当出现联合发行人未能兑付集合债券本息的情况，公司收购债券的义务。公司作为增信机构是联合发行人集合债券能够顺利发行的前提条件，同时联合发行人及第三方为公司提供收购承诺服务而对联合发行人形成的债权提供担保,p66,四、收购承诺及资产管理综合服务协议使用 过程中存在的主要问题,（一）合同当事人公司身份地位不明确,如由于当时尚未下发示范文本，南昌办事处上报的“丰城市中小企业2011年度第一期集合票据收购承诺项目”，上报协议未体现公司作为债权管理人的身份和作用，但是在抵（质）押协议第十四条又约定当公司难以继续履行债权管理人职责的情形时应立即向发行人发出书面通知，协议之间存在不一致,p67,四、收购承诺及资产管理综合服务协议使用 过程中存在的主要问题,（二）“鉴于”条款表述不明确，容易产生歧义,如武汉办事处“2011襄阳市中小企业集合债提供远期收购服务项目”，鉴于条款约定：“甲方与梁红星，张香英另行签订合同编号为：中长资合字（2012）032号保证合同、与襄阳市建设投资经营有限公司另行签订合同编号为中长资合字（2012）029号保证合同、与乙方另行签订合同编号为中长资合字（2012）025号抵押合同，为乙方履行本协议项下的义务提供担保。”本意是担保人为公司的收购承诺提供担保，该表述易让人产生公司为发行人提供担保的理解,p68,四、收购承诺及资产管理综合服务协议使用 过程中存在的主要问题,（三）第三条“服务费用、违约金及支付方式”条款支付各种费用约定不明确,如武汉办事处“2011襄阳市中小企业集合债提供远期收购服务项目”，第三条约定：“资产处置费按照收购金额的10%收取。”在公司只作为收购承诺方的前提下，资产处置费性质、收取的依据等约定不明确,p69,五、收购承诺函使用中存在的主要问题,（一）“鉴于”条款1、公司的法律地位和责任约定错误,如南昌办“丰城市中小企业2011年度第一期集合票据收购承诺项目”收购承诺函鉴于条款约定：“公司是具有代表本次集合票据联合发行人xxx公司、xxx公司清偿债务的能力，”该表述实质上不恰当的将公司表达为具有代偿责任的“担保人”,p70,五、收购承诺函使用中存在的主要问题,（一）“鉴于”条款2、对于公司履行收购承诺条件存在表述错误,如南昌办“丰城市中小企业2011年度第一期集合票据收购承诺项目”，收购承诺函鉴于条款约定：“本次收购人出于真实意思，在此承诺对联合发行人此次所发行的集合票据在本承诺函规定的期间内履行无条件不可撤销的收购义务。”该表述未明确约定公司作为收购承诺方触发收购条件是在发行人出现不能按期兑付票据本息情形,p71,五、收购承诺函使用中存在的主要问题,（二）第1.3条“收购义务”条款、第1.4条“收购日”条款、第1.6条“收购价格”条款条款约定不明,鉴于公司收购需要准备资金、发布公告等环节，因此对于承诺函第1.3条收购义务、第1.4条收购日、第1.6条收购价格约定的时间把握不准确如南昌办“丰城市中小企业2011年度第一期集合票据收购承诺项目”，第1.3条、第1.4条、第1.6条约定时间都较短，不利于公司准备而可能形成违约，且第1.4条约定：在发生上述第1.3所述的有关事件后，中国资产管理公司应当在兑付日（T）前的第3个工作日（T-3日）前发布票据收购公告，无条件收购标的票据，并于T-1日前办理完毕资金和标的票据的交割手续。第1.6条约定：中国资产管理公司应当在兑付日（T）前的1个工作日（T-1日）将全部收购价款划入集合票据登记机构指定的账户”时间存在约定冲突,p72,五、收购承诺函使用中存在的主要问题,（三）第1.8条“标的债券的转让或出质”条款条款约定不完善,为使第1.8条标的票据的转让或出质条款约定更加严谨，建议增加对票据出质给第三人应提供质权人的书面同意转让文件,p73,五、收购承诺函使用中存在的主要问题,（四）第1.12条“本承诺函的生效”条款未按照审批部门的要求补充条款内容,如南昌办“丰城市中小企业2011年度第一期集合票据收购承诺项目”，约定：“1.12 本承诺函自中国资产管理公司签署之日起生效。”根据交易商协会（注册审批部门）的要求，需要增加限制性条件即“未经集合票据持有人会议书面同意，收购承诺人不可对本收购承诺函进行修改、变更、解除或终止。”,p74,六、财务顾问服务协议使用中存在的主要问题,（一）第四条“财务顾问费用及支付方式”条款财务顾问费的支付时间与方案、批复约定不一致,如办事处“商业化收购中国农业银行股份有限公司威海环翠支行不良债权资产并进行债务重组的项目”财务顾问服务协议约定的支付时间与方案中表述不一致,p75,六、财务顾问服务协议使用中存在的主要问题,（二）未按要求上报附件一服务需求书的有关内容,为保证提供财务顾问的真实性，避免产生争议，建议办事处要求债务人或融资方提供服务需求书，明确财务顾问服务的范围和内容，同时办事处向债务人或融资方交付财务顾问服务成果（如咨询报告）时，应要求债务人或融资方进行书面确认，以明确债务人或融资方对办事处所提供的财务顾问服务不持异议,p76,七、监管协议范本使用过程中存在的主要问题,（一）协议名称协议名称使用不统一,如深圳办事处“收购中诚信托常州银河湾股权单一资金信托股权回购协议项下债权项目”，协议名称为房产销售款项的资金监管协议，鉴于监管包括对企业经营管理的监管和资金的监管，应该按照示范合同文本所示统一为监管协议,p77,七、监管协议范本使用过程中存在的主要问题,（二）第二条对资金归集账户的监管条款1、对合同示范文本中涉及权利义务的重要内容随意删减,如大连办事处的中融百年港湾收购重组项目，监管协议中删除了关于应向监管方提供与项目有关的全部银行账户信息、监管方有权通过账户对销售情况进行监控。在监管期限内，被监管方不得以任何形式办理预留印鉴的挂失、申明作废、变更等行为的内容，显著增加了办事处对销售回款监控不实的风险天津办事处浩地集团收购重组项目，协议中删除了关于资金归集账户设立后乙方应到当地房地产管理部门对该账户进行备案登记的条款，容易导致对账户的监管不实，增加风险,p78,七、监管协议范本使用过程中存在的主要问题,（二）第二条对资金归集账户的监管条款2、未按批复要求落实监管资金的审核、审批流程,如深圳办事处商业化收购“中诚信托常州银河湾股权单一资金信托股权回购协议项下债权”项目,p79,七、监管协议范本使用过程中存在的主要问题,（二）第二条对资金归集账户的监管条款3、协议中没有落实监管银行的相关责任条款,如深圳办事处商业化收购“中诚信托常州银河湾股权单一资金信托股权回购协议项下债权”项目,p80,七、监管协议范本使用过程中存在的主要问题,（二）第二条对资金归集账户的监管条款4、条款指向错误，引述的条款不存在,如上海办事处“收购农行、建行、农商行银团贷款项下不良资产（上海昊川置业公司）项目”中2.2款第（1）项中约定“且乙方保证在2.3.2款所示历次还款付息截止日前”未见2.3.2款的内容；第2.8款，“款项的划付”，也没有相关内容,p81,七、监管协议范本使用过程中存在的主要问题,（三）第五条特殊约定条款协议中未约定监管费用的支付主体,如上海办事处“收购农行、建行、农商行银团贷款项下不良资产（上海昊川置业公司）项目”,p82,七、监管协议范本使用过程中存在的主要问题,（四）附件三月度资金使用计划审批表对拟定后的合同内容审核修改不认真,如合肥办芜湖东方红郡财务性投资项目，月度资金使用计划审批表“我公司特申请贵办”中的“贵办”指向错误，与文件发出对象不一致，指向对象应为北京长惠投资基金,p83,七、监管协议范本使用过程中存在的主要问题,（五）其他问题1、关于监管人员的表述不一致,如海口办事处“海域阳光”项目委托贷款合同中关于派驻的财务人员的名称为“财务总监”，监管合同约定的是“财务监管人员”,p84,七、监管协议范本使用过程中存在的主要问题,（五）其他问题2、监管项目指向不明,鉴于条款、经营管理监管条款中关于监管项目的表述不清晰，不少项目只表述了项目名称，而没有项目具体位置、开发主体、相关证号等可以确定项目的具体信息,p85,总 结,总体而言，上述简单分析了商业化业务合同审核中发现的比较典型的问题，法律事务部在合同审查过程中，发现的问题大都属于表述不清晰、文字错误、因工作疏忽未严格落实方案和批复意见、个别条款因项目谈判原因出现删减、条款衔接引用错误等。没有出现对公司权益造成重大影响和损害的错误。也说明随着商业化业务的深入开展，办事处防范合同法律风险的意识和经验也在不断提高，尤其是商业化业务示范合同文本的制订和推广使用，从根本上起到了防范项目合同法律风险的作用,p86,