教HR如何打赢劳动官司课件.ppt

-教HR如何打劳动官司,劳动用工法律政策解读、劳动争议处理技巧及案例分析 王肇文律师主讲,一、劳动争议案件处理流程概述：,（略）,二、在提出劳动仲裁、向劳动行政部门投诉前的内部处理,举例：某员工因旷工10天，单位需要解除劳动合同。1、单位解除还是自动离职？2、考勤情况如何？3、规章制度？4、如何作出解除的决定？5、办理离职手续？,HR应对的措施有哪些？,1、弄清楚事实和熟悉法律规定；2、协商解决，化解矛盾；3、收集证据，为提出劳动仲裁做好准备。,三、在劳动仲裁阶段的处理,（一）劳动仲裁是前置程序举例一：某单位拖欠某员工5千元没有支付，员工直接到法院起诉可以吗？举例二：劳动者在仲裁请求时没有提出工资赔偿，劳动仲裁裁决后，劳动者不服裁决，到法院起诉，可以对没有提出的工资赔偿重新提出吗？,注意二点：,1、劳动案件不同于一般的民事案件；2、没有经过前置程序的劳动案件，法院不受理，如受理后也会驳回起诉。,（二）受理,1、双方仲裁主体符合要求举例一：某员工（男性）在58岁时与单位签订三年劳动合同，第三年因工资待遇问题发生纠纷，该员工提出劳动仲裁，仲裁机构应该受理吗？,1、双方仲裁主体符合要求,举例二：某员工a在建筑工地上干活时，从楼房不小心摔了下来了，及时送到医院，保住性命，但是造成终身残疾并花去巨额的医疗费用。该工地建设单位是A公司，承包给B公司施工，B公司转包C（个人），C雇佣a，a应找谁呢？,注意二点：,1、从劳动者年龄、是否退休、兼职等方面，认定劳动者是否符合要求。2、用人单位符合要求。,2、受理范围,（1）双方的争议属于劳动争议 劳动关系举例一：A公司聘用B员工，双方签订书面劳动合同，约定劳动合同的期限、工作岗位、工资待遇等，A与B形成是劳动关系，如发生的争议就是劳动争议。,判断劳动关系的标准：,第一、从主体上判断。一方是用人单位，一方是劳动者。第二、从双方建立关系的内容去判断：1、隶属关系；2、完成工作任务；3、获得劳动报酬。,（1）双方的争议属于劳动争议,雇佣关系举例二：李某因家庭需要，聘用陈某为保姆，负责李某家庭的日常事务，双方签订协议书，约定了聘用期限、具体的工作内容、工作时间、工资等，某日陈某因打扫卫生摔伤，可以向李某提出工伤赔偿吗？,雇佣关系与劳动关系的区别,（思考“举例二”，如是公司聘用清洁人员有什么不同。）主要区别是主体，从建立关系的内容上是相同的。结果：适用法律、赔偿标准、处理程序等方面的完全不同。,（1）双方的争议属于劳动争议,承揽关系举例三：某工厂A急需要订做一批产品，找到B某（个人），要求B某完成加工，待完成后向B支付费用，双方签订合同，约定完成时间、加工费用、产品要求、违约责任等，如B在工作的过程中受伤，可以向A要求赔偿吗？,承揽合同与劳动合同的区别,1、主体之间的关系不同；2、标的不同；3、结果：适用法律、赔偿标准、处理程序等完全不同。,（1）双方的争议属于劳动争议,劳务关系（狭义理解）举例四：某劳务派遣单位A聘用某员工B，被派遣到C公司上班。A与B的关系？C与B的关系？,劳务关系与劳动关系、雇佣关系、承揽关系的区别与联系,相同点：提供劳动；区别：劳务关系（广义）包含其他三种关系。范围要广。,结论：,只有劳动关系而形成的劳动争议，劳动仲裁机构才会受理。其他关系为一般民事关系，由此而形成的争议，由法院直接受理。,(2)哪些争议不属于劳动争议？,没有缴纳社保或是缴足社保举例一：小王从2000年开始在一家电子科技公司工作，双方签订劳动合同，但是单位社保从2005年开始购买，小王可以因单位没有缴纳2005年前的社保，而向劳动仲裁提出仲裁申请，可以告单位吗？,(2)哪些争议不属于劳动争议？,因没有购买社保而造成员工损失赔偿举例二：小李在一家鞋厂工作，某一日因患病到医院治疗，花去医疗费用5千元，因单位没有购买医疗保险，使得该费用无法报销，小李可以向劳动仲裁机构提出仲裁，告用人单位吗？,(2)哪些争议不属于劳动争议？,住房公积金纠纷举例三：小吴被某公司聘用为业务人员，与单位约定三个月的试用期，在试用期内不购买社保、住房公积金，单位合法吗，如双方发生争议，劳动者可以向劳动仲裁机构提出仲裁吗？,(2)哪些争议不属于劳动争议？,实习人员与单位纠纷举例：小陈利用暑假时间在某单位实习，某一日在下班途中被汽车撞伤，当是向交警部门报案，请问可以按照工伤处理吗？,(2)哪些争议不属于劳动争议？,（最高院劳动争议案件司法解释二第7条）(一)劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷；(二)劳动者与用人单位因住房制度改革产生的公有住房转让纠纷；(三)劳动者对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论或者对职业病诊断鉴定委员会的职业病诊断鉴定结论的异议纠纷；,(2)哪些争议不属于劳动争议？,(四)家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷；(五)个体工匠与帮工、学徒之间的纠纷；(六)农村承包经营户与受雇人之间的纠纷。,（3）哪些属于劳动争议案件,（劳动争议调解仲裁法 第二条）1、因确认劳动关系发生的争议；2、因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；3、因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；4、因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；,（3）哪些属于劳动争议案件,5、因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；6、法律、法规规定的其他劳动争议。,（三）管辖,举例一：某一家外资总部设在苏州（为有限责任公司，在当地办理营业执照），在广州设立办事机构，有办公场所，但是没有办理营业执照，某员工在广州办事处工作，因单位无理由解除劳动关系，该员工要求赔偿，应在哪里的劳动仲裁委员会提出仲裁？（注明该员工的生活地在广州）,（三）管辖,1、法律规定。由劳动关系履行地或是用人单位所在地管辖。（1）可以选择。（2）劳动关系履行地是劳动场所所在地。用人单位所在地是注册、登记地，与主要办公地址不一致，以主要办公地址为准。,（三）管辖,（了解）在广州市有省仲裁、市仲裁、区仲裁（1）相互之间没有隶属关系。（2）管辖案件有明确分工。,（四）、仲裁时效,1、仲裁时效的含义就是在规定的时间内不提出劳动仲裁申请，那么就丧失了胜诉的权利，仲裁机构或是不予受理，或是受理后会驳回提出方的仲裁申请。,2、仲裁时效的具体规定有哪些？,举例一：某员工在2001年入职某酒店，因加班费用问题与单位发生争议，在2008年5月20日离职，在2009年4月20日提出劳动仲裁申请，要求单位支付从2001年入职后到离职前的加班费用的损失，可以得到支持吗？,2、仲裁时效的具体规定有哪些？,（1）仲裁时效的规定变化；劳动法规定为60日，劳动争议调解仲裁法规定是1年时间。分界线是：2008年5月1日。（2）仲裁时效的起算；（3）对于劳动报酬的特殊规定。,3、仲裁时效的中断,举例一：某员工在2001年入职某酒店，因加班费用问题与单位发生争议，在2008年5月20日离职，在2008年10月劳动者委托律师发给单位一封律师函，要求赔偿，单位没有回复，到了2009年9月，劳动者提出了劳动仲裁，超过仲裁时效吗？,3、仲裁时效的中断,（1）含义：因某种原因或是行为使得仲裁时效重新计算，就是仲裁时效中断。（2）引起中断的具体情形包括：一方向另一方主张权利；向有关部门请求权利救济；对方当事人同意履行义务；,4、仲裁时效的中止,举例一：某员工在2001年入职某酒店，因加班费用问题与单位发生争议，在2008年5月20日离职。在2009年5月18日从异地赶到劳动仲裁委员会时，在途中遇大雨，道路无法通行，到达劳动仲裁委员会时已经超过2009年5月20日，仲裁机构是否立案？,4、仲裁时效的中止,（1）含义：出现不可抗力或者其他正当理由，使得当事人不能在规定的时间内申请劳动仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。,（五）仲裁期限,1、仲裁期限的规定？45日，延长15日，60日。2、实际情况如何超过。从开庭之日计算。3、逾期不处理应如何做？（1）法律规定，可以直接到法院起诉。（2）如何证明逾期。,（六）法律文书,1、如何写仲裁申请书举例：一份仲裁申请书,1、如何写仲裁申请书,注意：1、首部 申请人：、写劳动者出生年月日，不写岁数。、既写现通讯地址，又写身份证地址（与实际的不符，应写实际地址）、联系方式一定要准确。被申请人：、名称以营业执照为准。法定代表人、通讯地址、联系方式应写清楚。2、申请事项、明确具体简单，不能含糊不清复杂。、不用写具体的计算方法（应附清单）。、注意是否属于劳动仲裁的受理范围：赔偿金、社保费用、赔偿费用。、应全面，不要遗漏（举例说明）。3、事实和理由部分 简单的叙述事实经过，提出请求的理由以及法律依据即可。,2、如何写仲裁答辩书,举例：提供格式。答辩状答辩人（被申请人）：基本情况。答辩人与申请人XXX劳动争议一案，在 年 月 日收到 XXX劳动仲裁委员会交来的劳动仲裁申请书，认为申请书所认定的不是事实，答辩人也不同意申请人的申请事项，提出如下答辩意见：一、二、-,2、写答辩状注意事项：,（1）在应诉期间，可以不提供，开庭时提供；（2）应针对“仲裁申请书”进行答辩；（3）答辩与反请求的关系。,3、申请人立案应提交的材料,1、个人身份证明；2、劳动仲裁申请书；3、证据清单（包括证据）；4、用人单位的工商登记资料和组织机构代码证；5、授权委托书。,4、用人单位在应诉时收到的材料和应提交的材料,（1）仲裁机构交给用人单位的材料：、应诉通知书；（告知受理本案件）、劳动仲裁申请书（副本）、申请人的证据材料；、举证须知；、开庭传票。,（2）用人单位应向仲裁机构提交的材料,1、答辩状；2、证据材料；3、企业身份情况：、营业执照副本；、组织机构代码证；、法定代表人证明；4、授权委托书（代理人、员工）（一般授权和特别授权）5、其他资料：申请证人出庭申请等。,（七）开庭,（省略，在诉讼中详细讲解）,（八）调解,1、调解是否在仲裁、诉讼中必经程序？2、调解协议书的效力问题？（1）调解协议书的种类有哪些？（2）在何种情况可以与对方签订调解协议书。（3）调解协议书何时生效？（4）调解协议书有何效力？,（九）裁决,1、如何解读仲裁裁决书？（1）出示一份仲裁裁决书（2）结构以及分析：双方的基本情况；申请人和被申请人的诉称；仲裁机构查明事实；仲裁委员会认为（说理部分）；裁决结果。是终局还是非终局裁决，是否可以起诉？是否生效？,2、如何理解起诉时间？,（1）双方仲裁裁决不服，提出起诉的规定 15天的规定 是除斥期间 起算点 15天为工作日还是自然日，是否包括法定节假日、休息日，如最后一日是法定节假日如何处理？,（2）对是否起诉的理解,举例一：如劳动者提出10万赔偿，最终仲裁机构裁决赔偿5万元。1、劳动者服，单位不服而起诉的结果；（0-5万元）2、单位服，劳动者不服而起诉的结果；（5-10万元）3、双方均不服而均起诉的结果（0-10万元）4、双方均服，不起诉的结果。（5万元）,3、“一裁终局”、“一调一裁二审”的规定,（1）“一调一裁二审”规定；（2）“一裁终局”的规定 基本含义。法律具体规定，有两种情形实行“一裁终局”。第一、因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。,法律具体规定，有两种情形实行“一裁终局”。,第二、追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；,如何理解：“不超过当地月最低工资标准十二个月金额”,举例一：某员工在某单位工作，因劳动报酬、经济补偿金等双方发生争议，劳动者提出劳动仲裁，要求单位支付：1、劳动报酬1.2万元；2、经济补偿金2万元。仲裁裁决结果是：1、劳动报酬是1万元;2、经济补偿金1.5万元。（最低工资标准860*12=10320元）是否适用“一裁终局”，按照哪个数确定？1、请求部分还是裁决部分？2、合并还是分别计算？,单位对“一裁终局”的救济途径,劳动争议调解仲裁法第四十九条 用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：,劳动者起诉与单位申请撤销裁决如何处理,1、劳动者对一裁终局不服的，提出诉讼，同时单位又向中级人民法院申请撤销裁决的，中级人民法院不受理，受理的，应驳回申请。2、被人民法院驳回劳动者起诉或者劳动者撤诉的，用人单位可以自收到裁定书之日起三十日内，向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决。,单位申请撤销仲裁裁决,第十六条用人单位依照调解仲裁法第四十九条规定向中级人民法院申请撤销仲裁裁决，中级人民法院作出的驳回申请或者撤销仲裁裁决的裁定为终审裁定。,如何执行生效的“一裁终局”裁决,劳动者对“一裁终局”不起诉，向法院申请强制执行的。同时单位提出申请撤销仲裁裁决，如何处理：1、中止执行；2、恢复执行。单位撤回申请或是申请驳回。3、终结执行。仲裁裁决被撤销。,（2）支付令的法律规定,民事诉讼法规定：第一百八十九条债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：（一）债权人与债务人没有其他债务纠纷的；（二）支付令能够送达债务人的。,（十）支付令,（1）含义举例一：单位拖欠员工1万元，写有欠条，到时单位不还，员工可以向法院申请支付令，要求支付，如单位不同意支付，劳动者可以提出劳动仲裁申请，进入仲裁诉讼程序处理。,（2）支付令的法律规定,第一百九十一条 债务人应当自收到支付令之日起十五日内清偿债务，或者向人民法院提出书面异议。债务人在前款规定的期间不提出异议又不履行支付令的，债权人可以向人民法院申请执行。,（2）支付令的法律规定,第一百九十二条人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。,（3）支付令失效后，法院是否可以直接受理该劳动争议？,最高人民法院“劳动争议案件”司法解释三规定1、如没有调解协议书的，应先仲裁后起诉；2、如有调解协议书的，可以直接到法院提出诉讼。,十一、先予执行,1、含义举例一：某员工因工伤需要看病治疗，但是单位不同意支付医疗费用，劳动者可以向劳动仲裁机构申请先予执行。,2、先予执行的法律规定,（1）向劳动仲裁机构提出申请，仲裁机构裁决；（2）由法院强制执行；（3）劳动者提出，不需要担保；（4）应符合的条件：（一）当事人之间权利义务关系明确；（二）不先予执行将严重影响申请人的生活。,四、诉讼阶段,（一）法院管辖同于仲裁。是“劳动合同履行地与用人单位所在地”法院管辖。,（二）起诉、受理,1、起诉（1）劳动者起诉和用人单位起诉。（2）起诉的请求不超过仲裁请求。（3）与申请仲裁相类似，但是有增加的证据可以提供。（4）需要仲裁机构出具送达证明。,（三）财产保全,1、举例一：劳动者提出要求单位赔偿10万元，劳动者了解到单位经营状态不好，可能倒闭，所以劳动者在起诉时，向法院申请财产保全，冻结了单位在银行的10万存款。冻结的10万元单位不能转移，如将来判决单位需要向劳动者支付10万元，则该款可以划转到法院，向劳动者支付。,2、财产保全的法律规定,（1）可以在起诉前提出，也可以在起诉后提出；（2）需要提出财产保全的申请；（3）财产保全需要提供相应的担保；（4）财产保全限于本案的请求的范围、与本案有关的财产。（5）财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。,（四）诉讼费用的交纳,1、应交纳多少诉讼费用？2、谁预先交纳？3、谁承担该费用？,（五）证据,1、证据的认识举例：某员工在某单位因为平时与上司性格不和，顶撞过上司，所以单位决定与员工解除劳动关系，但是如单位解除是违法的，所以威逼员工与单位协商解除，威逼利诱行为：语言上，称该部门将不存在，呆在公司没有前途，如可以协商，将获得一笔赔偿；劳动者不同意，还说要找公司法律顾问来解决。行为上：停止员工的工作、停止考勤打卡。在多方原因下，员工被迫同意与单位协商，签定书面协议书，单位只给予了部分赔偿。（附协议书）,1、证据的认识,（1）证据是为了证明事实；（2）法律上的事实是法律事实非客观事实；（3）没有证据无法证实所要陈述的事实。（4）整个司法活动，最主要的事情就是查明事实，其唯一办法就是提供证据。,2、证据的种类,（1）法律规定（民事诉讼法规定）第63条 证据有下列几种：（一）书证；（二）物证；（三）视听资料；（四）证人证言；（五）当事人的陈述；（六）鉴定结论；（七）勘验笔录。,（2）在劳动争议中证据种类：,书证：入职登记表、厂牌、考勤表等。电子邮件、短信记录、QQ记录等。物证：单位财物、设备等。视听资料：录音、录像。证人证言：同事、关联人的笔录。当事人陈述：申请人和被申请人陈述。鉴定结论：公章、字迹鉴定、评估书等。勘验笔录：公安等勘验笔录。,3、证据规则,（1）证据必须查证核实，才能作为认定事实的依据。（证据的有效性）（2）“谁主张，谁举证”。特殊情况“一方主张，另一方举证”（举证责任分配）。（3）自己承认的事实，对方不需要举证。（自认原则）,4、举证责任分配,（1）“谁主张、谁举证”举例一：小李从2009年10月入职单位，单位一直没有与劳动者签订书面劳动合同，小李在2010年6月离职，提出劳动仲裁，要求单位支付没有签订书面劳动合同的2倍工资的赔偿。如何举证和证明单位需要支付2倍工资的赔偿？,（1）“谁主张、谁举证”,证明事实：1、有劳动关系；2、入职时间；3、离职时间；4、工资收入。,（1）“谁主张、谁举证”,举例二：某员工在某单位任技术人员，知悉单位商业秘密，单位与该员工签订竟业限制协议，约定离职后三年不能在与原单位与竞争关系的单位工作，并同意给予相应的补偿。员工离职，没有遵守协议，受聘到原单位的主要竞争对手工作。造成原单位巨大损失。原单位如何提出索赔？,（1）“谁主张、谁举证”,证明：1、员工与原单位有劳动关系；2、双方有竟业限制约定；3、入职时间和离职时间；4、原单位已支付竟业限制补偿金；5、现在单位与原单位有竞争关系；6、员工与竞争单位建立劳动关系；7、造成原单位的实际损失。,（2）举证责任倒置,举例一：加班费用拖欠争议。某一员工在某一单位工作长期在平时、休息日、法定节假日有加班，该员工提出要求支付加班费用。单位举证：考勤表、工资单、规章制度。员工举证：部分上述证据。,（2）举证责任倒置,举例二：拖欠劳动报酬 某员工在某单位工作5个月，单位只支付工资3个月工资，另2个月工资没有支付，工资是通过银行卡支付的。员工要求单位支付拖欠的工资。,（2）举证责任倒置,举例三：解除劳动合同某员工在某单位工作，因与单位的理念、观点不一致，单位要求解除与员工的劳动合同，但是单位不同意支付经济补偿金，口头要求员工离职，员工被迫离职，单位并认为是员工自动离职，如何来确定是员工自动离职，还是单位单方面解除？,（2）举证责任倒置,举证四：工伤认定某员工在单位工作时，被机器压伤，要求申请工伤认定，单位提出反驳，认为当时是下班时间，且平时该员工就不遵守单位的规定，且品性不好，认为不是工伤？,（2）举证责任倒置,法律规定最高院“劳动争议案件司法解释”（一）：第十三条 因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。,（2）举证责任倒置,法律规定国务院工伤保险条例第19条（第2款）职工或者其直系亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。,5、如何核实证据,证据的效力（质证过程）证据的三性：（1）合法性；（2）真实性；（3）关联性。,5、如何核实证据,（2）真实性内容真实；不是伪证；判断：书证有没有对方的确认；是否为原件；证人证言，是否证人到庭作证；鉴定结论，是否合理科学，鉴定人员以及单位资格审查。,5、如何核实证据,（1）、合法性；证据形成合法。第一、刑讯逼供；（笔录）第二、威逼利诱；（协议书）第三、损害公共利益、社会利益；（录音）,5、如何核实证据,（3）关联性举例一：单位为了证实员工严重违反单位规章制度解除劳动合同合法，提供单位对该员工的业绩考核评定、同事证人（证明在单位散布谣言，影响同事关系）、经常请事假等等。,6、如何看待书证,（1）是所有证据中使用最多的证据之一；（2）最易取得；（3）证明效力要高于证人证言，有较强的证明力；（4）证据一旦形成，很难推翻。总结：多用书证。,7、如何看待证人证言,（1）易取得；（2）证明效力偏低；（3）证人证言易变性，不容易固定；（4）对方容易形成相反的证言证言对抗；（5）需要出庭作证的证人证言才有效；（6）证人出庭作证有其他不利的风险。,7、如何看录音证据,（1）很难核实其真实性；（2）没有经过对方同意的录音有效吗？（3）如何完成录音的取证？（4）如一旦核实，其证明力较高。,8、对短信、QQ记录、电子邮件、网页等的认识,（1）可以作为证据；（2）需要借助技术手段核实其真实性；（3）通过公证的方式保全证据,9、证据清单,（1）证据清单的作用1、是证据的脉络图；2、使得司法机关清晰的了解到提供有哪些证据，证据需要证明的内容；3、在开庭时，有利于举证和应对对方的质证，也便于记录。,证 据 清 单,十、单位提供证据应注意事项,（1）证据的完成尽量在提出仲裁前完成；（2）提供证据时要审查证据，对己方不利的证据不提供；（提供实例）（3）一般在举证期限内提供证据；（4）证人出庭，需要事前提出申请，并做好证人的准备；（5）无法获得的证据，可以向法院协助调查。,（六）、开庭,1、简易程序和普通程序的规定？2、开庭的基本程序？3、开庭应哪些准备？4、开庭时应注意的事项？（1）如何应对原告的起诉状？（2）如何应对被告的答辩状？（3）在法庭调查时对证据的质证？（4）法庭辩论应注意的问题？,（七）一审判决,1、如何解读一审判决书；2、如果不服一审判决，如何上诉，应注意的事项？3、如何制作上诉状？应注意的问题？,（八）、二审程序,1、开庭的情况如何？2、二审判决书的效力？,（九）执行,注意申请执行时间管辖地的问题提供财产线索被申请人如不履行，注意会需要承担滞纳金。,