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第一章 律师制度的产生和发展,沈阳工业大学,第一章 律师制度的产生和发展,第一节 西方国家律师制度的产生和发展第二节 中国律师制度的产生和发展,沈阳工业大学,第一节 西方国家律师制度的产生和发展,沈阳工业大学,德摩斯梯尼,一、律师的萌芽：古希腊的雄辩家,公元前5世纪至公元前4世纪，古希腊已经出现了一些能言善辩的“雄辩家”，这些人在发生纠纷的场合似乎能起到律师的作用。但是，由于这些“雄辩家”的活动没有形成一种职业，更没有这方面的专门立法，只能认为是律师的萌芽。,二、律师制度的起源：古罗马时代,1、“保护人”制度 一般认为“保护人”制度是世界各国律师制度的起源。所谓“保护人”制度是指保护人代表被保护人进行诉讼行为，即由作为保护人的亲属、朋友陪同被保护人出席法庭，在法庭审理时提供意见和帮助。当然，在那时，能够作为保护人的只是少数地位显赫的公民。 2、“辩护士”制度 公元前3世纪，贵族对法律事项的垄断被取消。此后，凡权利能力不受限制的罗马公民均享有出席法庭为当事人进行辩护的资格，罗马皇帝以诏令的形式承认了诉讼代理，并确立了通过考试的方式选用知法善辩的“辩护士” 为诉讼代理人。 3、“法学家” 罗马共和国后半期，罗马经济生活迅速发展，各种社会矛盾异常尖锐，原有的法律规范已不能适应新的形势。为了缓和社会矛盾，维护其统治秩序，罗马制定和颁布了大量法律、法令和规定。这一时期，法学家的活动十分活跃，不仅从事法学研究、著书立说，而且解答法律上的疑难问题，为诉讼当事人提供咨询意见等。,（一）三个阶段,沈阳工业大学,二、律师制度的起源：古罗马时代,（二）特点 1、实行“二元制 ”律师制度 2、取得律师资格的条件非常严格 3、律师业务范围非常广泛 4、社会地位极高,沈阳工业大学,二、律师制度的起源：古罗马时代,（三）原因 第一，古罗马的经济是人类第一个典型的商品经济；第二，古罗马是古代少有的民主政治国家；第三，古罗马的法制建设比较完善，立法较健全；第四，古罗马的诉讼模式为对抗制（辩论式、当事人主义）。,沈阳工业大学,三、中世纪西方律师制度的停滞,中世纪时期，西方的律师制度的发展受到了很大的限制。由于实行以行刑逼供为主要特征的纠问式诉讼，使律师失去了应有的作用。僧侣代理诉讼。 12至13世纪，随着国王势力的上升和教会势力的 下降，律师制度才得以恢复和发展，各国相继成立了自己的律师组织。 13、14世纪，职业律师出现。 14世纪英国成立格雷、林肯、内殿、中殿四大学院及小的法学院培训律师。 16世纪英国律师分等级。,沈阳工业大学,四、西方近现代律师制度的发展,1、英国 1679年人身保护法首次明确规定了诉讼中的辩论原则，承认被告人有辩护权。 2、美国1791年宪法修正案规定：被告人在一切刑事诉讼中享有法庭律师为其辩护的权利。 3、法国1808年刑事诉讼法典确立了辩护权、辩论原则以及律师制度，规定被告人有权自行选择辩护人，否则，法官应当代为选择辩护人。如果没有辩护人参加诉讼，各种诉讼文书应视作无效。 4、德国 16世纪末17世纪初引进了罗马律师制度，1878年颁布国家律师法。,沈阳工业大学,近代律师制度是17、18世纪资产阶级民革命的产物。主张在审判中广泛运用辩论式诉讼，主张当事人有权为自己辩护，有权请律师或其他人为自己辩护，资产阶级律师制度应运而生。各国都用宪法和法律肯定了律师制度。,（一）英国的律师制度,又称出庭律师、专门律师、高级律师、大律师，是指能够在上级院出庭辩论的律师。其业务是在高等法院诉讼中出庭辩论。,又称诉状律师、初级律师、事务律师、小律师，是指直接接受当事人委托，在下级法院及诉讼外执行律师职务，为当事人提供法律服务的人。其业务撰写诉状、拟制合同、法律指导，在下级法院进行辩论等。,英国的律师制度产生于13世纪，17、18世纪得到快速发展，成为现代资本主义国家律师制度的典型。英国沿用了历史上形成的二元律师制度。,沙律师Solicitor,巴律师Barrister,（二）美国的律师制度,美国是世界上律师最多的国家，也是世界上律师业最发达的国家。在全球律师业的100强中，美国就占了79家。全美的律师大约有100万人，平均每250多人中就有一名律师。有人开玩笑说，一个盲人在纽约拥挤的人群中伸手一摸，竟摸到好几个律师。做律师虽不能像比尔盖茨那样，成为全球、全美数一数二的大富豪，可翻翻美国政界、商界那些高层人物的档案，你会发现他们当中有不少人都有过做律师的经历。,沈阳工业大学,笔挺的西装、厚厚的公文包 美国律师的典型形象,美国至今已有过44位总统中，有23位曾经做过律师，美国内战以来的州长半数有过律师的经历。美国参议员中也总会有近60%的人当过律师。律师可谓美国社会的风云人物，在一连串的社会、政治、经济案件后面，往往是律师相互间的激烈较量。律师成为政治精英，俨然成为美国政治文化中的一个现象。,历届律师出身的美国总统,1、第二任总统：约翰 亚当斯 1758-1764年开始从事律师业务。 2、第三任总统：托马斯 杰斐逊 1767年开始从事律师业务。 3、第六任总统：约翰 昆西 亚当斯 1790年在波士顿开始从事律师业务。 4、第七任总统：安德鲁 杰克逊 1787年在北卡罗莱纳曾取得律师资格。 5、第八任总统：马丁 范布伦 1803年获得律师资格，从事律师业务。 6、第十任总统：约翰 泰勒 1809年取得律师资格，从事律师业务。 7、第十一任总统：詹姆斯 诺克斯 波尔克 1820年从事律师业务。 8、第十三任总统：米拉德 菲尔莫尔 1823年在纽约从事律师业务。 9、美国第十四任总统：富兰克林 皮尔斯 1827年从事律师业务。 10、第十五任总统：詹姆士 卜坎南 1812年开始在法尼亚州从事律师业务。 11、第十六任总统：亚伯拉罕 林肯 1836年取得律师资格，从事律师业务。 12、第十九任总统：拉瑟福德 B 海斯 1845年在俄亥俄州从事律师业务。,13、第二十一任总统：切斯特 A 亚瑟1853年在纽约市从事律师业务。 14、第二十二任、二十四任总统：格罗佛 克利夫兰1859年从事律师业务。 15、第二十三任总统：格罗佛 克利夫兰 1854年在印第安纳州从事律师业务。 16、第二十五任总统：威廉 麦金莱 1867年从事律师业务。 17、第二十七任总统：威廉霍华德塔夫脱 在俄亥俄州当律师。 18、第三十任总统总统：卡尔文库利奇 职业是律师。 19、第三十二任总统： 富兰克林罗斯福 年取得律师资格。 20、第三十七任总统尼克松 1937年,在加利福尼亚的惠蒂尔从事律师工作。 21、第三十八任总统福特 1941年获耶鲁大学法学士学位，在大瀑布城当律师。 22、第四十二任总统：比尔克林顿 1973年获到阿肯色州当律师； 23、第四十四任总统：奥巴马 1993-2004在伊利诺伊州芝加哥从事律师。,美国律师的尊贵地位,第一，美国是遵守判例法的国家，法律非常复杂，人们要 处理政治生活、经济生活和社会生活的各种问题， 就要得到律师的帮助，否则寸步难行。除个人之外， 一些政府机关、企业、社会团体作出重大决策，即 使不是由律师亲自作出，也往往要在慎重地考虑他 们的意见后才作出决策的。第二，律师的经济收入较高。第三，律师资格时向晋升的阶梯。迄今为止，美国有23位 总统出身律师，国会中有60%以上的议员曾从事过 律师，法官、检察官一般都由具有律师资格的人担任。,？,沈阳工业大学,美国的律师资格,第一，必须是成年的美国人，或具有永久居留权的外国人。第二，具有良好的道德品质，由考试机构经过品行调查证明没有劣迹的。第三，申请律师资格的人必须在美国法学院毕业，具有法学学士学位。第四，申请人必须通过州律师资格考试合格。,律师资格考试是由各州最高法院任命的主考人组成 的考试委员会负责主持，主考人一般是本州具有权威的 法官或律师，应考者必须是美国法学院毕业，具有法学 学士学位。考试内容包括联邦法律和州法律，除法律专 业知识外，还包括律师职业道德规范。考试合格后，由 试委员会发给律师资格证书。在一个州取得律师资格， 不等于可以在其他州从事律师职业。如要在另一个州从 事律师工作，还需要通过另一个州的落实资格考试或者 经另一司法区法院的承认。在联邦法院办案，还需向联 邦法院提出申请，经批准后才能办案。,沈阳工业大学,美国实行律师资格与律师职务分离制度，取得律师资格的人并不都从事律师职业，如要开业当“挂牌律师”，则要到州最高法院或联邦最高法院申请，经批准后方可开业。,美国的律师执业,政府机关雇佣的律师 企业雇佣的律师 开办律师事务所的律师,个人经营律师事务所 合伙经营律师事务所 联合经营律师事务所,一、执业资格,二、律师分类,三、“挂牌律师”开业形式,沈阳工业大学,律师,高级神职人员,涅磐经金刚身品：“能否佛法所作，善能解说，是名律师。” 唐六典祠部郎中：“道家修行有三号，其一曰法师，其二曰威仪师，其三曰律师。”,宋朝逐渐趋于一致，即使用“讼师”一词。名公书判清明集中就有“讼师官鬼”、“哗魁讼师”等词语。 唐律疏议斗讼：“诸为人作词牒，加增其状，不如所告者，笞五十” 儒林外史第四十回就有这样的词句：“沈大年又补了一张呈子，知县大怒，说他是个刁健讼棍。”,讼师,代写诉状、打官司,第二节 中国律师制度的产生和发展,一、 中国古代的“讼师”,形,意,沈阳工业大学,洧水甚大，郑之富人有溺者，人得其死，富人请赎之，其人求金甚多，以告邓析，邓析曰：“安之！人必莫之卖矣。”得死者患之，以告邓析，邓析又答之曰：“安之！此必无所更买矣。” 吕氏春秋,赎尸诡论,邓析,职业律师的史祖,沈阳工业大学,邓析(前545-前501)河南新郑人，郑国大夫，春秋末期思想家，“名辨之学”倡始人。与子产同时，名家学派的先驱人物。他是代表新兴地主阶级利益的革新派，他第一个提出反对“礼治”思想。,讼师,“操两可之说，设无穷之词”,古代讼师和现代意义上的律师咨询代书活动较类似，但两者存在巨大差别：第一，讼师没有合法的诉讼活动的法律地位；第二，讼师并不一定都熟悉法律知识，只不过是凭着读书识字的优势和 “见多识广”的经验来进行，但也有会给当事人出一些打官司的主意。第三，讼师的活动仅限于庭审以外的代写书状、出谋划策，不能出庭辩护 和代理。,沈阳工业大学,“在传统的社会里面，讼师素来受人轻贱，他们的形象是贪婪、冷酷、狡黠、奸诈的，最善于播弄是非，颠倒黑白，捏词辨饰，渔人之利” 。 梁治平,(刀笔先生),但上述邓析、讼师等都不能称之谓“律师”。那么我国古老的中华法系为什么没有孕育出现代的律师和律师制度呢？,第一，中国古代长久以来处于农业社会，商品经济不发 达，没有律师制度产生的经济基础，这是其根本 原因。第二，高度中央集权的专治统治和民主传统的缺乏，是 古代中国没有产生律师制度的另一个重要原因。第三，封建社会的中国一向“重刑轻民，重实体轻程序”。第四，中国古代法律知识不受重视，从而没有形成学科 意义上的“法学”和作为一个阶层的“法律家”群体。,沈阳工业大学, 清末：1910年，由著名法学家沈家本主持完成起草的刑事诉讼律草案、民事诉讼律草案作出了有关律师参与刑事诉讼和民事诉讼的规定，但是因辛亥革命爆发，这些法律未及颁行。 南京临时政府：1911年，孙中山领导的南京临时政府起草了我国第一部律师制度的成文法典律师法草案，但因临时政府解散未能及时颁布实行。 北洋军阀政府：1912年，北洋军阀政府制定了律师暂行章程和律师登记暂行章程，并得以实施。该章程的公布实施标志着中国律师制度的产生和起步。 国民党南京政府：1927年，国民党南京政府公布了新的律师章程，1941年又正式公布了律师法。同时还颁布了律师法施行细则、律师登录规则、律师惩戒规则。这些法律代替了北洋政府颁布的律师规则并赋予了新的内容，使律师制度进一步规范化。,二、中国近代律师制度的产生,沈阳工业大学,从1949年12月开始，在最高法院和上海市等地方法院陆续建立了“公设律师室”。 1950年7月，中央人民政府政务院公布的人民法庭组织通则规定，人民法庭“应保障被告有辩护及请人辩护的权利。” 1954年7月，司法部在北京、天津、上海等大城市开始试办律师工作机构。同年9月，我国颁布了新中国第一部宪法，将“被告人有权获得辩护”作为宪法原则加以规定。 1956年1月，国务院批准了司法部关于建立律师工作的请示报告，全国律师组织纷纷建立，律师队伍迅速扩大。,律师协会筹备会：19个法律顾问处：800多个，专职律师：2500多个，兼职律师：300多个。,到1957年6月,三、新中国律师制度的建立和发展,新中国成立后，取消了国民党的律师制度，解散了旧律师组织，开始建立新的律师制度。,沈阳工业大学,1986年7月，成立了“中华全国律师协会”，随后，全国各省、市、自治区都成立了律师协会。目前，全国有律师约11.8万人。律师的业务领域已遍布我们生活的各个方面； 1996年5月，通过了律师法； 2001年12月第一次修订； 2007年10月第两次修订。,十一届三中全会后，律师制度得到了迅速恢复。,1980年公布了律师暂行条例，条例明确规定了我国律师的性质、任务、职责、权利、义务、资格条件、工作机构，并明确规定了国家司法行政机关是律师管理机关。条例的颁布为律师制度的迅速发展提供了法律保障；,沈阳工业大学,我国律师队伍的现状及发展趋势,我国现有执业律师约11.8万，律师辅助人员3万；执业律师人数占人口总数的万分之0.9（美国是世界上律师最多的国家，有近百万律师，占人口的万分之33，英国是万分之15，德国万分之8，法国万分之4，日本万分之1.2，印度万分之1.3 ）。其中过半数的律师集中在大城市和东部沿海地区，广东、北京的律师人数超过万人，而西部12省区市律师总数不过2.4万人；目前还有约200个县没有律师。 与世界其他国家相比，我国律师总体数量不足，而且地区分布不均衡、不合理，经济欠发达地区律师严重短缺，加上律师素质或质量方面存在的问题，使得“律师队伍还不能完全适应全面建设小康社会日益增长的法律服务需求”。因此，政府主管部门明确表示了自己的政策取向：进一步扩大律师规模，调整布局，实现区域协调发展。,现状,沈阳工业大学,律师的数量迅速增长 律师业务范围日益广泛 律师分工日益专业化 律师事务所向大型化发展 律师的社会地位大大提高 律师管理向行业化、法律化、规范化发展,趋势,沈阳工业大学,