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,2018-1-8,小灶课,民法带读班,每天一小步，超越别人一大步,小灶课,壹,小灶课,小灶课,一、民法的基本原则 六个基本原则：1.平等原则；2.自愿原则；3.公平原则；4.诚实信用原则5.公序良俗原则6.节约资源、保护生态环境原则,4.诚实信用原则（1）重要性：帝王条款（2）具体表现（3）与禁止权利滥用原则的关系,5. 公序良俗原则违反公序良俗的行为类型：危害国家公序的行为类型、危害家庭关系的行为类型、违反两性道德准则的行为类型、射幸行为类型、违反人权和人格尊严的行为类型、限制营业自由的行为类型、违反公共竞争的行为类型、违反消费者保护的行为类型、违反劳动者保护的行为类型、暴利的行为类型等。,6.节约资源、保护生态环境原则（绿色原则） 民事主体的民事活动，应当符合资源的有效利用和环境保护的要求。绿色原则是代际正义的要求，当代经济的发展不能牺牲未来的社会资源和环境。绿色原则也是社会可持续发展的要求，对于民事活动中民事责任承担的利益考量，应当符合绿色原则。绿色原则也是倡导性的原则规定，倡导民事主体的民事活动，应当有利于节约资源、保护生态环境。民事主体应当选择低能耗、对环境友好的生产、生活方式，以实现节约资源、保护生态环境、绿色发展的理念。,二、民事法律事实与民事法律关系,（一）非民事法律事实1.好意施惠关于好意施惠，需要掌握以下几点：（1）好意施惠不产生法律关系（无合同关系、侵权、无责任）（2）好意施惠可能向法律关系转化：故意以有悖于善良风俗的方式造成他人的损失；行为构成侵权（此处结合侵权法出题）,2.婚约（1）婚约不是合同（2）支付彩礼的本质为附解除条件的赠与合同。对离婚时彩礼的返还，有约从约。无约，原则上不予返还，但在以下三个例外时应当予以返还： 未结婚； 虽办理结婚手续，但确实未共同生活的； 离婚后，给付方因此而生活困难的；,事件 事实行为：侵权行为、创作行为、无因管理、先占、 拾得遗失物、 正当防卫、紧急避险、建造、 违约行为、缔约过失行为。 民事法律事实 意思通知行为：要约拒绝、履行催告、选择权行使催告 行为 准民事法律行为 观念通知行为：承诺迟到通知、债权让与通知 情感表示：宽恕行为 合同行为、婚姻行为、收养行为（双方） 民事法律行为 订立遗嘱行为、处分权利行为、行使形成权行为（单方）,（二）民事法律行为与事实行为的区分,1.如何区分？ 合同、婚姻、收养（双方法律行为） 反记法律行为即可 处分权利、行使形成权、遗嘱（单方法律行为） 除了这六个，其他都是事实行为 2.区分两个概念的意义（1）事实行为不考虑行为能力问题，只有法律行为才考虑行为能力问题；（法律行为可结合行为能力制度出题）（2）事实行为不存在有效或者无效等效力问题，而法律行为需要考虑行为效力（结合行为效力制度出题）。注意，代理只适用于法律行为，事实行为不能代理。,三、民事法律关系与非民事法律关系1.民事法律关系vs行政法律关系 注意行政合同（拆迁合同为行政合同，但是土地部门与建设用地使用权让与人签订的建设用地使用权合同为民事合同）、行政委托、行政奖励。但需要注意，公安部门为追捕逃犯，对提供信息者的奖励属于单方允诺，形成民事法律关系。 2.民事法律关系vs经济法律关系 税收关系属于经济法律关系，劳动合同关系属于经济法律关系（此点暂未考查过），劳务合同关系属于民事法律关系。反不正当竞争、反垄断等都为经济法律关系。,考法归纳：以非法律事实（好意施惠等）、非民事法律事实（行政法律关系）来进行混淆，考查是否属于成立法律关系（法院是否受理、能否得到法院支持）,贰,小灶课,小灶课,一、民事权利的分类 最重要的分类：支配权、请求权、抗辩权、形成权（以权利的作用为标准）,（一）支配权特点1.权利主体是特定的，义务主体是不特定的，为权利人以外的所有人，所以其为绝对权。2.义务人承担消极不作为的义务，即不侵害权利人正常支配的义务；3.支配权具有排他效力；4.不受诉讼时效的限制；,（二）人格权1.生命权、健康权、身体权三者的关系把握：对于健康权和身体权，其受到侵害必须以生命存续作为条件；侵犯生命权，以死亡为结果侵害身体、健康，进而导致死亡，既构成健康权侵权、身体权侵权，又构成生命权侵权；侵害生命，直接导致死亡，只构成生命侵权，不构成侵犯健康权、身体权。,2.姓名权/名称权姓名权的侵权表现有两种：干涉、盗用、冒用；营利+擅自使用注意：自然人的姓名权受到以下限制尊重社会公德； 不违反公序良俗 随父姓或者母姓+直系长辈血亲+法定抚养人以外的抚养人,3.肖像权 肖像权的侵权要件：积极要件：面部可识别性+擅自使用+以营利为目的,新闻报道上使用新闻人物肖像消极要件 自然人的肖像仅构成某一风景或地点的附属物 公法上的使用，如在电视、网络上公布犯罪嫌疑人的影像等,4.名誉权侮辱诽谤特定人+公开方式（披露的内容是捏造的）+社会评价降低 5.隐私权窃取、刺探擅自披（披露的内容是真实的）注意：隐私权属于一次性权利 为了公共利益的需要的披露不构成侵犯隐私权“窥探”与“擅自公开”两种隐私侵权行为相互独立，具备任何一种，即可构成隐私侵权。,（三）精神损害赔偿 一般人格权 八种具体人格权 Yes 三种身份权：荣誉权、亲权、配偶权 死者人格利益精神 具有象征意义的特定纪念物品的永久性毁灭损害 法人人格权遭受损害赔偿 违约之诉无精神损害赔偿（除非该损害无法提出侵权诉讼进行救济） No 未遭受严重精神损害 诉讼终结后单独起诉的 离婚案件中，一方以侵害生育权为由主张精神损害赔偿的 在刑事附带民事诉讼中主张精神损害赔偿的,人格权考法：1.传统考法：考查某一个或者几个人格权的侵权构成要件，可能同时涉及违约责任与侵权责任的对比、精神损害赔偿2.将人格权与物权和知识产权进行结合或者混淆，以增加难度，如：（1）肖像权vs著作权vs照片所有权（2）姓名权VS署名权3.结合网络侵权进行考查4.将人格权与民诉当事人制度进行结合,Tips：1.死者的人格利益遭受损害时，其近亲属以自己的名义提起精神损害赔偿具有顺序限制： 第一顺序：父母、配偶、子女 第二顺序：其他近亲属 2.精神损害赔偿具有专属性，不得让与或者继承，但在下列两种情况下，可以继承：赔偿义务人已经书面承诺给金钱赔偿的；赔偿权利人已经向法院起诉,注意：在死者的人格利益遭受损害时，继承死者精神损害赔偿的同时，可以启动近亲属自己的精神损害赔偿。,（一）请求权特点1.客体是行为，包括作为与不作为；2.权利人和义务人均特定，具有相对性，因此被称之为相对权3.具有非公示性、非排他性（相容性）4.具有平等性（有例外）5.请求权皆基于一定的基础权利而产生（not基础权利受到侵害）,（二）支配权请求权vs债权请求权 支配权请求权不考虑行为人是否具有过错、权利人是否遭受实质的损失，而债权请求权则需要考虑到这些。 另外需要注意，支配权请求权不适用诉讼时效（民法总则规定了一个例外：未经登记的普通动产的权利的返还原物请求权），而损害赔偿请求权适用诉讼时效。,做题窍门：看见最后要去赔钱的，就是债权请求权！,（三）债权请求权VS物权请求权VS占有保护请求权1.三者的区别（1）债权请求权，为请求他人给付的权利，即“要他人东西的权利”。（2）物权请求权，是基于物权而请求对方返还原物、排除妨害、消除危险的权利，即“要自己东西的权利”。权利人基于其“物权”所可以提出的请求，包括返还原物、排除妨害与消除危险三项内容。（3）占有保护请求权，是基于占有而请求对方返还原物、排除妨害、消除危险的权利。 物权请求权与占有保护请求权在权利的内容上并无差别，其区别在于“请求依据”是“物权”还是“占有”不同。,2.物权请求权、占有保护请求权的对象（1）基于物权请求权和占有保护请求权主张返还原物，对象为无权占有人，包括直接占有人，也包括间接占有人；（2）基于物权请求权、占有保护请求权主张排除妨害、消除危险，对象既包括行为妨害人（具体妨害实施者、危险制造者），也包括状态妨害人（对造成妨害之物有法律上的支配能力的人）。,3.物权返还请求权的条件（1）请求权为物权人，必须具有占有权能；（2）义务人为现时的无权占有人，包括直接占有人、间接占有人，但不包括占有辅助人。,（一）抗辩权特点1.其行使以请求权的行使为前提；2.抗辩权为私权，是否使用由当事人自行决定，不主动援引者视为放弃；法官不得依职权审查和适用；3.抗辩权的行使有一定的期限限制4.抗辩权法定，仅限于法律的明确规定，约定的抗辩事由不属于抗辩权 （二）抗辩权VS否认权功能不同。抗辩权的功能在于阻碍请求权的行使，其以承认对方请求权为前提；否认权功能在于否认对方的请求权。,注意：1.债权人撤销权不是形成权；2.效力待定合同中，相对人的催告权。,（一）形成权的特点1.行使形成权的行为都是单方法律行为2.形成权无对应的义务3.具有从属性，不得与所依附的基础法律关系相分离4.不受诉讼时效的限制，主要适用除斥期间，但并非全部适用除斥期间5.形成权一经行使不得撤销6.形成诉权（即必须以诉讼方式行使的形成权）的纠纷，为形成判决（结合物权法）；单纯的形成权的纠纷属于确认之诉。,（二）形成权的行使方式1. 法律要求诉讼、仲裁的，必须按照该方式行使（1）诉讼债权人撤销权（2）诉讼或仲裁可撤销合同中的撤销权（3）诉讼或婚姻登记机关申请可撤销婚姻中的撤销权2. 法律未对方式有特别要求的，通知即可，通知到达即产生法律效果。3. 特殊情况下（法律有规定），单纯的沉默也能够成为形成权的一种行使方式（详见后期“意思表示”部分知识点）,公力救济诉讼 紧急避险 自卫行为自力救济 正当防卫 自助行为,二、民事权利的救济,自助行为 （一）自助行为的构成要件1.须为保护自己的请求权。2.情况紧急，来不及请求公力救济，并且如不实施自助将会导致请 求权难以实现3.不能超过必要的限度。自助行为只能针对不法侵害人的财产和自 由，对不法侵害人的生命和健康不能进行自助4.事后必须及时请求公力救济,（二）自助行为与相关概念的区别 1.自助行为vs侵权行为 2.自助行为vs抗辩权 3.自助行为vs留置权,三、民事责任（一）民事责任的特点1.民事责任以民事主体违反民事义务、侵害他人的民事权益为前提2.民事责任具有补偿性，以填平受害人的损害为主要目的3.民事责任具有强制性和一定程度的任意性。4.民事责任优先于行政责任、刑事责任而得到优先实现,（二）民事责任的基本分类,（三）民事责任最重要的分类：按份责任、连带责任、不真正连带责任、补充责任（对共同责任再分） 1.按份责任：外部按份、内部无关系2.连带责任：对外连带+内部按份责任 3.不真正连带责任：对外连带+对内一人终局责任4.补充责任：顺位利益+过错责任+与过错相适应部分责任,（四）几种特殊情形下的民事责任 1.见义勇为 侵权人承担责任，受益人可以给予适当补偿；如果没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任，受害人请求补偿的，受益人应当给予补偿。注意其与无因管理的区别：见义勇为针对不法侵害和自然灾害；其他情形适用无因管理。 2.自愿实施救助行为 救助人不承担责任，即使存在重大过失造成受助人损害的，也不承担民事责任。注意其与紧急避险和无因管理的区别：自愿救助针对人的施救；紧急避险和无因管理还可以针对财产或者事务进行管理或救助。区分的意义在于，对人的救助存在重大过失也免责，但是对财产或事务的管理如存在重大过失，则应当承担相应的民事责任。 3.侵害英烈 侵害英雄烈士等的姓名、名誉等，损害社会公共利益的，应当承担民事责任。该英烈有近亲属的，近亲属可依据精神损害赔偿要求请求侵害人承担相应的民事责任；无近亲属的，有关机关可依据损害公共利益要求侵权人承担民事责任。,知识点 考题,实战演练,【1】甲、乙二人同村，宅基地毗邻。甲的宅基地倚山、地势较低，乙的宅基地在上将其环绕。乙因琐事与甲多次争吵而郁闷难解，便沿二人宅基地的边界线靠己方一侧，建起高5米围墙，使甲在自家院内却有身处监牢之感。乙的行为违背民法的下列哪一基本原则？（17-3-1，单） A.自愿原则 B.公平原则 C.平等原则 D.诚信原则,【2】根据法律规定，下列哪一种社会关系应由民法调整？（16-3-1，单）A甲请求税务机关退还其多缴的个人所得税B乙手机丢失后发布寻物启事称：“拾得者送还手机，本人当面酬谢”C丙对女友书面承诺：“如我在上海找到工作，则陪你去欧洲旅游”D丁作为青年志愿者，定期去福利院做帮工,【3】甲单独邀请朋友乙到家中吃饭，乙爽快答应并表示一定赴约。甲为此精心准备，还因炒菜被热油烫伤。但当日乙因其他应酬而未赴约，也未及时告知甲，致使甲准备的饭菜浪费。关于乙对甲的责任，下列哪一说法是正确的？（16-3-10，单）A. 无须承担法律责任 B.应当承担违约责任C. 应当承担侵权责任 D.应承担缔约过失责任,【4】刘男按当地习俗向戴女支付了结婚彩礼现金10万元及金银首饰数件，婚后不久刘男即主张离婚并要求返还彩礼。关于该彩礼的返还，下列哪一选项是正确的？（17-3-18，单）A.因双方已办理结婚登记，故不能主张返还B.刘男主张彩礼返还，不以双方离婚为条件C.已办理结婚登记，未共同生活的，可主张返还D.已办理结婚登记，并已共同生活的，仍可主张返还,【5】下列哪一情形构成对生命权的侵犯？（16-3-22，单）A甲女视其长发如生命，被情敌乙尽数剪去B丙应丁要求，协助丁完成自杀行为C戊为报复欲致己于死地，结果将己打成重伤D庚医师因误诊致辛出生即残疾，辛认为庚应对自己的错误出生负责,【6】张某因病住院，医生手术时误将一肾脏摘除。张某向法院起诉，要求医院赔偿治疗费用和精神损害抚慰金。法院审理期间，张某术后感染医治无效死亡。关于此案，下列哪些说法是正确的？（10-3-69，多） A医院侵犯了张某的健康权和生命权 B张某继承人有权继承张某的医疗费赔偿请求权 C张某继承人有权继承张某的精神损害抚慰金请求权 D张某死后其配偶、父母和子女有权另行起诉，请求医院赔偿自己的精神损害,【7】甲到乙医院做隆鼻手术效果很好。乙为了宣传，分别在美容前后对甲的鼻子进行拍照（仅见鼻子和嘴部），未经甲同意将照片发布到丙网站的广告中，介绍该照片时使用甲的真实姓名。丙网站在收到甲的异议后立即作了删除。下列哪一说法是正确的？ （11-3-24，单）A乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权，应承担连带赔偿责任 B乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权，应承担按份赔偿责任 C乙医院侵犯了甲的姓名权 D乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权和肖像权，但丙网站可免于承担赔偿责任,【8】叶某将自有房屋卖给沈某，在交房和过户之前，沈某擅自撬门装修，施工导致邻居赵某经常失眠。下列哪些表述是正确的？（13-3-55，多）A赵某有权要求叶某排除妨碍B赵某有权要求沈某排除妨碍 C赵某请求排除妨碍不受诉讼时效的限制 D赵某可主张精神损害赔偿,【9】甲被乙家的狗咬伤，要求乙赔偿医药费，乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的？（09-3-1，单）A甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系B甲请求乙赔偿的权利属于绝对权C甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效D乙拒绝赔偿是行使抗辩权,【10】甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度，离去时拒付餐费，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣，乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性？（05-3-6，单） A是行使同时履行抗辩权 B是行使不安抗辩权 C是自助行为 D是侵权行为,