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企业风险管理与律师实务,广东卓建律师事务所邱旭瑜律师二0一二年三月,邱旭瑜律师简介,知名律师、企业风险管理专家、企业养生学创始人广东卓建律师事务所合伙人、副主任、首席品牌官畅销法律图书穷律师、富律师等书的作者中国“企业法律风险120联盟”发起人,邱旭瑜律师，近三十年法律职业生涯，从法律学子到法院法官再到职业律师。在担任法官期间就着眼于企业风险管理的研究，通过十余年如一日对中国企业经营、管理风险的特点和规律如一日的研究，运用法律人独特的思维和逻辑，结合中国传统阴阳五行文化，把企业风险管理与企业养生结合起来，创立企业养生学。 自2000年以来，邱旭瑜律师利用担任企业法律顾问和管理顾问的机会，对金融、生产、贸易、加工、建筑、装修、电子、珠宝等行业的企业的风险管理进入深入的研究，并在实践的基础上加以整理总结，写出了近百篇管理论文发表于专栏及报刊杂志上。是中国为数不多的既懂管理又懂法律的律师，堪称中国管理律师第一人。 邱旭瑜律师完全立足于中国民营企业成长和发展的需要，把法律思维与管理思维、西方管理文化与中国管理文化融会贯通，基于中国民营企业面临全球化、国际化的背景和管理实践的需要，在制度和流程中寻找帮助中国的民营企业做大、做强的突破点，从民族文化和历史传统中寻找中国民营企业基业长青的密码。,出版著作,发表论文,企业风险管理与律师实务,第一章 风险和风险管理第二章 企业法律风险管理第三章 企业风险管理的困境和出路第四章 企业风险管理和律师实务第五章 风险管理专业化和市场化的现实之路,第一章 风险和风险管理,一、风险一词的由来,1、与打鱼有关，在出海捕捞打鱼的生活中，“风”即意味着“险”，因此有了“风险”一词的由来。 2、 “风险”一词的“源出说”称，风险（RISK）一词是舶来品，有说来自阿拉伯语、有说来源于西班牙语或拉丁语，但比较权威的说法是来源于意大利语的“RISQUE”一词。 最早的商业保险是海上保险,海上保险源于航海中的海损分摊原则和海上借贷。 现存世界上最古老的保险单就是1347年10月23日由热那亚商人乔治勒克维出立的，承保“圣克勒拉”号航船从热那亚到马乔卡的航程。,二、风险管理,风险管理是一门古老的学问，但又是一门新兴的管理学科。 风险管理作为企业的一种管理活动，起源于20世纪50年代的美国。 风险管理从1930年代开始萌芽。风险管理最早起源于美国，在1930年代，由于受到19291933年的世界性经济危机的影响，美国约有40%左右的银行和企业破产，经济倒退了约20年。 美国企业为应对经营上的危机，许多大中型企业都在内部设立了保险管理部门，负责安排企业的各种保险项目。可见，当时的风险管理主要依赖保险手段。 进入到上世纪90年代，随着资产证券化在国际上兴起，风险证券化也被引入到风险管理的研究领域中。而最为成功的例子是瑞士再保险公司发行的巨灾债券，和由美国芝加哥期货交易所发行的PCS期权。,三、标志性事件,1、1953年8月12日通用汽车公司在密歇根州的一个汽车变速箱厂因火灾损失了5000万美元，成为美国历史上损失最为严重的15起重大火灾之一； 2、1979年3月美国三里岛核电站的爆炸事故； 3、1984年12月3日美国联合碳化物公司在印度的一家农药厂发生了毒气泄漏事故； 4、 1986前苏联乌克兰切尔诺贝利核电站的核事故。,四、风险管理最新发展,1、 20世纪90年代开始随着国际资产证券化、债券的风险进一步扩大，使风险管理更迅速地在国际推行。 2、欧美等国家先后建立起全国性和地区性的风险管理协会。针对安然、世通等财务欺诈事件，美国国会出台了著名的2002年萨班斯奥克斯利法案来规范上市公司的行为 3、1983年美国风险和保险管理协会年会上，通过了“101条风险管理准则”，标志着风险管理发展进入了一个新阶段 4、欧洲11个国家成立了“欧洲风险管理委员会” 5、美国多家专业团体成立了“反虚假财务报告委员会”和著名的专门研究内部控制的委员会“COSO委员会”，COSO著名报告内部控制-整体框架(1992)和COSO-ERM企业风险管理框架(2004)，是风险管理的重要文献。,五、风险管理概念和理论的形成,1、企业巨额损失机会增大，范围扩大（1953年美国通用汽车公司火灾事件）。 2、社会福利意识的增强（ 1948年，美国钢铁行业因退休金及团体人身保险的劳工福利引起了工人大罢工，时间长达半年之久。 ）。 3、1956年拉塞尔.格拉尔在哈佛经济评论上发表风险管理成本控制的新时期一文，正式提出“风险管理”概念。之后，风险管理的概念才开始广为传播。 4、1963年伊利诺伊大学教材企业风险管理，1964年沃顿商学院教材风险管理，随后许多大学开设了风险管理课程。 5、70年代后期，风险管理服务从保险为核心的风险管理脱离出来，出现专业的风险管理咨询公司。,六、风险管理的目标,风险管理的目标有两种： 一是在损失发生之后，努力减轻损失的程度； 二是损失发生之前，全面地消除损失发生的根源，尽量减少损失发生频率。,七、风险管理的分类,1、经营管理型风险管理，主要研究政治、经济、社会变革等所有企业面临的风险的管理。 2、保险型风险管理，主要以可保风险作为风险管理的对象，将保险管理放在核心地位，将安全管理作为补充手段。,八、风险管理标准,国际大环境，促进了风险管理的标准化和国际化 2004年澳洲和新西兰联合推出AZ/NZS4360风险管理标准，是较早的国家级风险管理标准,为各个广泛采用，并为国际标准的出台奠定了基础风险管理的国际标准。 ISO31000为业界广为关注，ISO历时四年，从CD到DIS再到FDIS稿，不断完善标准，于2009年11月13日正式发布了ISO31000：2009风管理原则和指南该标准明确了风险管理的原则和指南为深入开展风险管理工作提供了理论基础。 2002年，我国已经依据ISO31000标准的DIS稿，颁布了国家标准GB/T24353风险管理原则与实施指南。 2012年2月1日,国家标准化管理委员会发布并实施企业法律风险管理指南(GB/T 27914-2011)。,九、全面风险管理的定义和框架,1、全面企业风险管理框架 风险管理正在从传统的“点对点”式的管理走向全面的、一体化的管理。 国际较知名的国际会计准则委员会（IASC)、巴塞尔银行监管委员会(BASEL)、美国的COSO委员会研究、发展了一整套完整的全面企业风险管理框架。 2、COSO全面风险管理（ERM）框架的定义： 企业风险管理是一个过程，它由一个主体的董事会、管理当局和其他人员实施，应用于战略制定并贯穿于企业之中，旨在识别可能会影响主体的潜在事项，管理风险以使其在该主体的风险容量之内，并为主体目标的实现提供合理的保证。,十、风险管理在中国,（一）发展落后 在我国，风险管理理论的发展及应用相对滞后，企业在风险管理上存在诸多问题： 1、缺乏风险意识和策略，管理被动； 2、缺乏风险管理技术、专业人才和资金； 3、战略上急于求成，应对变化能力不强，导致个别企业不能有效应对重大风险事件，在发展中承担了过多自身不可承受风险；,（二）国家对风险管理日益重视,1、2006年国务院国有资产监督管理委员会发布了中央企业全面风险管理指引 指引把企业风险一般可分为战略风险、财务风险、市场风险、运营风险、法律风险等；也可以能否为企业带来盈利等机会为标志，将风险分为纯粹风险(只有带来损失一种可能性)和机会风险(带来损失和盈利的可能性并存)。 2、2012年2月1日,国家标准化管理委员会发布并实施企业法律风险管理指南(GB/T 27914-2011) 指南明确了企业风险管理不仅要明确法律风险环境信息,还要进行法律风险评估、法律风险应对并进行监督和检查。,（三）标志性事件（1）,2003年SARS事件，引发国家和政府对风险管理和危机管理的重视，企业也才逐步有了风险管理的意识。 SARS事件是指严重急性呼吸系统综合症（SARS）于2002年在中国广东顺德首发，并扩散至东南亚乃至全球，直至2003年中期疫情才被逐渐消灭的一次全球性传染病疫潮。 在此期间发生了一系列事件：引起社会恐慌，包括医务人员在内的多名患者死亡，中国政府对疫情从隐瞒到着手处理直至最后控制，世界各国对该病的处理，疾病的命名，病原微生物的发现及命名，联合国、世界卫生组织及媒体的关注等等。,标志性事件（2）,以劳动合同法颁布和实施为标志中国企业开始普遍重视法律风险的管理,标志性事件（3）,深圳唯冠诉苹果商标侵权案正在刺痛中国企业家的神经！,花絮：Facebook 非死不可,第二章 企业法律风险管理,一、定义,1、法律风险 是指由于企业不懂法律、疏于法律审查，或者逃避法律监管而违犯国家法律、法规或者其他规章制度导致承担法律责任或者受到法律制裁的风险和主观上不知道采取法律手段对自己的权利或者将要遭受的经济损失进行法律救济所带来的经济损失的风险。 2、法律风险管理 法律风险管理，即是对公司经营过程中可能出现的法律风险点进行系统性归纳和层次性分析，并根据公司各方面法律风险的不同程度进行深入分析。在全面测评公司法律风险的基础上，对症下药，设计出一整套适合公司特征的公司内部控制管理流程。,二、企业法律风险管理的研究和发展,1、国有重点企业法律风险防范国际论坛 国务院国资委副主任黄淑和在2005年国有重点企业法律风险防范国际论坛上的讲话中，对国有企业的法律风险进行了分类，并认为法律风险是以承担法律责任为特征的：“企业法律风险按照不同的属性具有多种类型。 从作为独立的法人实体的角度看，我们认为企业风险主要有自然风险、商业风险和法律风险等。 其中前两种风险分别以不可抗力和市场因素为特征的，而法律风险是以势必承担法律责任为特征的。”,2005年3月18日于北京,2、企业法律风险防范与控制国际论坛暨2006中国企业法律顾问年度峰会,本人作如何利用规则的力量管理和控制风险和演讲 首次全面阐述了本人对企业风险管理的认识和实践，以及企业面临风险的分类。 并通过论坛与国内外律师同行就法律风险管理进行充分交流。,2006年11月8日至10日于北京,3、与中国律师论坛合并,2007年9月1-2日于宁夏,企业法律风险防范与控制暨2007（第二届）公司律师与企业法律顾问年度峰会,4、第八届中国律师论坛 （2009 年8月14日至15日于成都）,在这次会议上：,四川致高律师事务所高级合伙人、陈丽娅律师，首次提出法律风险管理的：1、模块化；2、专业化；3、团队化。,5、企业法律风险管理最新发展,1、系统化2、集成化3、模块化4、产品化,5、流程化6、制度化7、实务化8、具象化,6、法律风险管理实务中的分化,国有企业 1、以西方发达国家的模板、模型为基础，直接套用或加以改造； 2、体系宏大、结构复杂、流程繁琐、效率低下； 3、风险管理工程化，过于机械化和机器化。 4、依附于官僚体系，大多流于形式的需要；,中小企业 1、从实际出发，模块化、简约化（山寨化）； 2、麻雀虽小、五脏俱全，管理和流程的复合化； 3、以人为本、以事为重，授权管理与制度管理相结合； 4、重实效、轻形式，以实用为本。,第三章 企业风险管理困境和出路,一、环境和文化的困境,利益 法律 关系,1、中国人的选择顺序，是？ 2、美国人的选择顺序，是？,1、对比分析,中国人,利益关系法律,美国人,法律利益关系,2、全象分析,中国人,信仰利益关系法律恨,美国人,信仰法律利益关系爱,3、风险的层次,生活风险,人性风险利益风险道德风险江湖风险法律风险,企业风险,江湖风险经营风险管理风险政治风险法律风险,4、出路,把企业风险管理，包括法律风险管理融入整个企业的经营管理活动中去，针对中国人人性的特点和规律，并根据企业成长和发展生命周期和规律及不同时期的风险偏好和特点，有针对性地输入风险管理服务。 为此苦心创立两门学问： （1）管理律师：从术出发，知其然； （2）企业养生学：从道出发，知其所以然。,5、基本原则,以价值引导之 从规律和规则出发以利益驱动之 以道德涵养之以制度规范之以法律强迫之 做企业最终就是做宗教！,（二）理念和思路的困境和出路,理念和思路,1、法律秘书或助理； 2、以法律手段解决法律问题； 3、以法律手段进行风险管理，解决企业经营管理活动过程中现实和可能产生的风险； 4、以法律人的思维和逻辑，帮助企业管理经营管理活动过程中现实和可能产生的风险； 5、以法律人的精神和价值追求，帮助企业规范经营、管理，向现代企业迈进。,出路和选择,1、工匠律师2、诉讼律师3、顾问律师4、管理律师5、 第五级律师,（三）市场化困境与出路,困 境,1、法律门类众多2、专业化程度高3、企业的需求全4、法律服务的短,出 路,1、系统化 2、集成化 3、模块化 4、产品化,第四章 风险管理与律师实务,一、从诉讼到管理的基本路径,（一）以合同管理为例,1、货款纠纷2、合同管理3、客户管理4、信用管理5、资本运作,（二）以劳资关系管理为例,1、工资纠纷2、合同管理3、员工管理4、人才战略和规划5、人力资源系统管理,（三）以知识产权管理为例,1、纠纷处理2、法律保护3、系统管理4、无形资产管理5、全面资产管理,二、企业风险管理的基本模块,1、公司治理（股权激励）2、合同客户（信用管理）3、知识产权（资产管理）4、人力资源（劳动关系）5、管理整合（管理律师）在实践中可以继续开发财务和税收等模块,（一）公司治理,穿衣戴帽,1、股权结构2、三会设置3、权力分配4、创始股东,核心策略,1、初期保障创始人的绝对控股，66%以上；2、中期保证创始人简单控股，50%以上；3、成熟期保障创始人相对控股，33%以上；4、股权稀释过程中，保证创始股东在董事会中的董事名额或董事长人选的决定权。,（二）股权激励,1、找准最佳时点，先后采取不同策略；2、由虚到实、身银结合；3、循序渐进，先分利再分权；4、随股权的稀释度确定创始人股权的表决权重，预设好创始人在董事会中的席位；5、时间是检验人性的唯一标准。,（三）合同客户管理（信用管理）,1、合同管理必须与客户分类管理相结合；2、信用管理通过授权管理落实到客户分类管理之中；3、从管理客户信用到管理自身的信用；4、必须制定业信息跟踪管理系统；5、制定风险预警系统和风险预案。,（四）知识产权管理（资产管理）,无形资产管理,1、商标、专利、著作权、商业秘密经营和管理；2、品牌经营和管理；3、所有权与使用权相分离，母公司与子公司相分离；4、法律和制度保护。,有形资产管理,1、房产、设备、汽车等经营性资产的经营、管理；2、闲置资产和不良资产的管理；3、适时剥离或分离；4、明确公司资产与个人资产，理清母公司资产与子公司资产。,（五）人力资源系统管理,基本原则,始终坚持依法保护老板或公司的合法权益！,具体做法,1、工资管理2、员工管理3、合同管理4、制度管理5、资源管理6、人才战略,（六）企业刑事法律风险管理,1、企业面临的刑事法律风险,1、偷税漏税2、商业贿赂3、虚假出资4、抽逃资本5、非法经营,6、内幕交易7、操纵交易8、集资诈骗9、黑社会10、等,策略和对策（1）,1、违法 2、违规 3、违纪 4、违章 5、不违法 6、合法！,策略和对策（2）,2、企业应对的刑事法律风险,1、合同失职2、职务侵占3、挪用资金4、索贿受贿5、盗窃抢劫6、敲诈勒索 7、黑社会等,对策和策略（1）,1、体制2、机制3、流程4、制度5、政府6、法律7、傍（绑）靠山8、江湖9、睁一眼10、？,对策和策略（2）,3、法律风险的四大学问,中国特色法律风险管理的四大学问：1、违法行为的风险管理，因为违法的成本普遍很低，只要不撞枪口就行；2、选择性违法，有选择性执法必有选择性违法；3、违法行为法律性质的转换，刑事违法、行政违规、违章和违纪之间的转换；4、法律后果的管理，最根本的是违法者背后要有会为你说话的“神”。,三、管理律师,【管理律师的由来】2006年4月27日，参加阳春三月下江南中国财经专家走进中电电气活动，作了地域文化与企业发展的演讲。主办方在事后的报道：国内著名企业管理职业律师邱旭瑜先生对此有其独到见解：从西方发达国家的发展轨迹中寻找自己的成长点和发展点，从目前农村电网的改造和第三世界国家的电力发展给中国的电力设备供应商提供了无限的商机中寻找自己更大的发展，在发展中求发展。,管理律师的内涵,1、管理顾问与法律顾问相结合；2、公司治理结构设计（决策系统的内核与外衣）；3、管理系统及组织架构设计；4、部门及岗位职能、职责；5、管理流程和制度设计；6、核心团队、执行团队的结构和路径及三大监督系统考核系统等。,案例1,聚龙集团指甲钳厂2007年度管理方案,案例2,大河数控整体管理方案,案例3,案例4,前海深港现代服务业合作区建立公共服务体系研究报告,前海深港现代服务业合作区建立公共服务体系研究报告,第五章 专业化和市场化的思路,一、基本思路,1、法律风险管理业务是从原有的法律顾问业务基础提炼和提升而来的。2、模块化是产品化的基础，产品化是市场化的基础；3、专业化律师服务专门化与市场需求相呼应的结果，同时有赖于专业资源与市场资源的整合；4、需要一大群有志于法律风险管理专业的律师与企业或企业家联合起来共同推进。,二、基本构想,1、成立“法律风险120联盟”，打造专业的交流和合作平台；2、面向律师和企业，对内整合专业人才和资源，对外拓展新的市场空间；3、通过交流和合作提升研发能力，开发企业需要的新的服务产品；4、提升价值空间，优化现有资源，在合作中达成“1+1=11”共赢效应。,欢迎大家共同参加“法律风险120联盟”！,谢 谢 大 家,